Решение № 140 от 09.09.2024, Районен съд - Елин Пелин

РЕШЕНИЕ

№ 140 гр. Е.П., 09.09.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – Е.П., I СЪСТАВ НАКАЗАТЕЛНИ ДЕЛА, в публично заседание на двадесет и пети юни през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Борислав Люб. Чернев при участието на секретаря Любка Ян. Костова като разгледа докладваното от Борислав Люб. Чернев Административно наказателно дело № 20241820200073 по описа за 2024 година

Н. В. С. от с. Н.Х. ул. „Д. № 11, с ЕГН **********, е обжалвал с искане да бъде отменено Наказателно постановление № 11-01-415/20.09.2023г. на директор на АДФИ - С. респ. наложеното му със същото административно наказание “глоба в размер на 10 000 /десет хиляди/ лева“ на основание чл.250, вр. с чл.261, ал.2 от Закона за обществените поръчки, за нарушение на чл.79, ал.1, т.4, вр. с чл.18, ал.1, т.8 от Закона за обществените поръчки.

С жалбата се излагат съображения за незаконосъобразност на издаденото наказателно постановление, издадено при неправилно приложение на материалния закон и съществени нарушения на процесуалните правила. Представени са от адв. В.а писмени бележки от 12.07.24г. по същество на спора.

Претендират се разноски по делото – изплатено адвокатско възнаграждение.

Административнонаказващият орган, чрез процесуалния си представител намира жалбата за неоснователна по съображения изложение в писмено становище от 12.07.24г..

Претендира юрисконсултско възнаграждение.

РП Е.П., редовно призована за с.з., не е изпратила представител и не е депозирано становище по жалбата.

В показанията си св. З. твърди, че със заповед на директора на АДФИ било възложено да извърши финансова инспекция в Община Е.П. за законосъобразност, относно спазване на нормативната уредба в област на обществените поръчки при възлагане на обществена поръчка с предмет :„Рехабилитация на външно водоснабдяване“ на с. Гара Е.П. и с. Н.Х. в това число и сключения договор. Предметът на обществената поръчка включвал изпълнението на строително-монтажни работи по проект „Рехабилитация по външно водоснабдяване на с. Гара Е.П. и с. Н.Х. и с правно основание за откриване на процедурата по чл. 79, ал.1, т. 4 ЗОП, предвид договаряне без предварително обявление. Прогнозната 1 стойност на поръчката била два милиона тридесет и девет хиляди шестстотин деветдесет и два лева и тридесет и една стотинки, без ДДС. Със заповед от И.П.С. - кмет на община Е.П. бил определен Н. В. С. - зам. кмет на община Е.П., да го замества в пълния обем отговорности за периода от 07.08.2020г. до 16.08.2020г., включително. С Решение от 10.08.2020г., подписано с електронен подпис от зам. кмета Н. С., била открита процедурата.

В решението били посочени мотивите за избор на процедурата, които били подробно описани в съставения АУАН, като дори там било посочено, че през последните години имало проблем със водоснабдяването. Договаряне без предварително обявление се прилагало при необходимост от неотложно възлагане, поради настъпване на изключителни обстоятелства, с цел преодоляване на последици, когато не могат да бъдат спазени сроковете, включително и съкратените за провеждане на открита, ограничена процедура или състезателна такава с договаряне по ЗОП. Констатирала, че възложителя не е аргументирал и доказал наличието на изключителни обстоятелства по смисъла на параграф 2, т. 17 от ДР на ЗОП, като възлагането целяло трайно решаване на дългогодишен проблем, за което бил приложим общия ред по ЗОП. Изложените от възложителя мотиви и представените в тяхна подкрепа документи не обосновали изискването за прилагане на избраната процедура, като този проблем е съществувал дълги години и наличието на изключителни обстоятелства не се доказвало. За извършеното бил съставен и връчен акт на длъжностното лице в негово присъствие . Произнесла се като старши финансов инспектор, със специалност „финанси“. Гледали документално нещата, като предоставените документи не доказвали наличие на неотложност. Написано било, че проблемът е от години и не е вследствие на случило се към момента. Не й били представили доказателства, че е имало необходимост за неотложност и всичко което е предоставено била описала, включително документите от които да е видно дали не е спряно изцяло водоснабдяването. От ВИК не е изискала документи. Взела предвид становището на ВИК, описано като документ, но самото становище не чела. Имало приложен документ за избора на процедурата, но не се е запознала със становището на ВИК. Изследвала е документите предоставени от Община Е.П.. Решението за откриване на процедурата било подписано от заместник кмета Н. С..

В показанията си св. П. сочи, че е била свидетел по съставяне и връчване на акта.

Била в канцеларията, където дошъл господина и колежката й му връчила акта и го подписали. Възможно е да е писал нещо. Ако е имал възражение, в акта било написано, но няма спомен. Не участвала в съставяне на акта. Знае, че ставало въпрос за някаква обществена поръчка с общината за воден цикъл.

По делото е приета в цялост административно-наказателната преписка водена срещу жалбоподателя.

По допустимостта на жалбата

Съдът намира жалбата за процесуално допустима, като същата е подадена от надлежна страна и в установения от закона срок.

По основателността на жалбата съдът намира същата за неоснователна, по следните съображения:

С обжалваното наказателно постановление на жалбоподателя е наложено административно наказание “глоба в размер на 10 000 лева“ за нарушение на чл.79, ал.1, т.4, вр. с чл.18, ал.1, т.8 от Закона за обществените поръчки.

Съдът намира, че АУАН е съставен, а НП е издадено в съответствие си императивните разпоредби на чл.42, ал.1 и чл.57, ал.1 ЗАНН.

По възражението на жалбоподателя за нарушение на чл.34, ал.1 ЗАНН 2

Съгласно чл.34, ал.1 ЗАНН „Не се образува административнонаказателно производство, ако не е съставен акт за установяване на нарушението в продължение на три месеца от откриване на нарушителя или ако е изтекла една година от извършване на нарушението, а за митнически, данъчни, екологични и валутни нарушения, както и по Изборния кодекс, Закона за политическите партии, Закона за публичното предлагане на ценни книжа, Закона за пазарите на финансови инструменти, Закона за дружествата със специална инвестиционна цел и за дружествaта за секюритизация, Закона за прилагане на мерките срещу пазарните злоупотреби с финансови инструменти, Закона за дейността на колективните инвестиционни схеми и на други предприятия за колективно инвестиране, част втора, част втора "а" и част трета от Кодекса за социално осигуряване, Кодекса за застраховането и на нормативните актове по прилагането им и по Закона за регистър БУЛСТАТ - две години. Със Заповед №ФК-10-129 от 10.02.2023г. на актосъставителя Н. З. е възложено, в качеството на старши финансов инспектор в Д“ Инспекционна дейност“ в А“ДФИ“ към МФ, да извърши проверка за законосъобразност относно спазване на нормативната уредба в областта на обществените поръчки при възлагане на обществена поръчка с №УНП: 00024-2020-0015 и предмет: „Рехабилитация на външното водоснабдяване на с. Гара Е.П. и с. Н.Х.", в това число на сключения договор. Предоставен е бил срок за извършване на проверката до 13.03.2023 година. С последваща Заповед № ФК-10-221 от 10.03.2023г. срокът за извършване на проверката е удължен с 10 работни дни и определена датата 27.03.2023 година за крайна за приключване на проверката. Последната е извършена по документи предоставени от Община Е.П. и на 23.03.2023г. е съставен АУАН № 11-01-415 от същата дата, въз основа на който издадено обжалваното в настоящото производство НП.

Следователно, с оглед датата на откриване на нарушението АУАН е издаден в срока по чл.34, ал.1 ЗАНН.

Безспорно от събраните доказателства се установява, че за процесния период, визиран и в обжалваното наказателно постановление, жалбоподателят е имал качеството на зам.кмет на Община Е.П. и като орган на изпълнителната власт за конкретната община имал качеството и на публичен възложител на обществени поръчки по смисъла на чл.5, ал.2 , т.9 ЗОП от ЗОП.

В отговор на Писмо изх. № П 02-35224/20.03.2020г. на кмета на Община Е.П., е изпратено Становище изх. № 10-09-27/ 25.03.20г. от „ВиК“ ЕООД-С. от което видно, че дружеството констатира големи загуби / над 60%/ на питейна вода, която се подава към с.

Гара Е.П. и с. Н.Х. обосновано с изтекъл амортизационен срок на напорния водопровод и множество аварии. Дружеството е уведомило кмета на Община Е.П., че не разполага с необходимите финансови средства за реконструкция на водопровода, с искане „ спешно да намери начин за финансиране извършването на реконструкция на водопровода…“.

Със писмо изх. № П-02-35360/24.04.20г. Асоциация по водоснабдяване и канализация /АВИК/ уведомява кмета на Община Е.П., че следва да бъдат предприети спешни аварийни и неотложни мерки за подмяна на довеждащия водопровод към селата Н.Х. и Гара Е.П., като в случай, че не бъдат взети такива мерки се рискува спиране на водоподаването по водопроводната мрежа на двете населени места.

Приложено е към административно-наказателната преписка и Становище от 07.05.20г. на гл. архитект при Община Е.П., с което поставя на обсъждане постъпилото писмо от „ВиК“ ЕООД от 25.03.20г., както и писмо на АВИК от 22.04.20г. и след извършено обследване се установявало , че „ водоподаването към абонатите на двете населени места прогресивно намалява през последните месеци, а водопреносната мрежа е силно амортизирана, поради което съществува сериозна опасност от прекратяване на водоподаването към двете населени места след около 25-30 календарни дни“.

3

По делото е приложена и докладна записка изх. № 055/06.02.20г. на Кмет на с. Гара Е.П. от която видно, че уведомява кмета на Община Е.П. за получавани множество оплаквания от жители на селото за многократно спиране на водоподаването към населеното място и авариите били по довеждащата водопреносна мрежа от ПС Л. до разпределителните шахти.

Доклад до кмета на Община Е.П. е изготвил и кмета на с. Н.Х. с който се акцентира не върху множество аварии и спирания на водоподаването от ПС“Л.“ до с. Н.Х. и оплаквания от страна на абонати на ВиК, а върху настанало„ огромно безпокойство от превишаващото ниво на река „Новоселска към 11.03.2020г.,, за наличие на множество храстовидна растителност в коритото на реката и образувани поради това прегради от натрошени клони. Сигнализира за обилни валежи и за необходимост от мерки по обезопасяване и почистване на коритото на реката .

С писмо изх. № МВО-8 от 23.07.20г. МОСВ е предоставило становище във връзка с предприетото от Община Е.П. съгласуване на избора на процедура по чл.79, т.4 ЗОП, като е обърнато внимание, че становището има препоръчителен характер и възложителят носи пълна отговорност за законосъобразността на взетите от него решения по отношение организирането ,възлагането и провеждането на процедурите по обществени поръчки.

От Становище изх. № Д-40/29.09.20г. на Агенция по обществените поръчки/АОП/ към МХ, по осъществен контрол по чл.233 ЗОП е видно, че с мотивите на органа по възлагане на ОП се застъпва становище за невъзможност да бъдат спазени срокове, включително съкратените за провеждане на открита процедура, с аргумент, че „..през последните години е налице тенденция за засушаване….“. В последна връзка, със становището си по чл.233, ал.4 ЗОП АПО е обърнала внимание на възложителя, че не ангажира съответни доказателства в подкрепа на мотивите за откриване на конкретната процедура, стартирано е разглежданото договаряне едва три месеца след визираното становище, а срокът за изпълнение на решението за откриване на договаряне определен на 120 дни, многократно превишаващо посочения в становището срок, поради което „ спорно остава, че с разглежданото възлагане могат да се преодолеят негативните последици, посочени от възложителя“л.61-63 от делото /.

Със Заповед №443/29.07.20г., изд. от кмета на Община Е.П., на жалбоподателя е възложено за периода 07.08.20г. до 16.08.2020г да изпълнява функциите на Кмет на Община Е.П. в пълен обем от права, задължения и отговорности, като на 10.08.2020г. е открил процедура на договаряне без предварително обявление на основание чл.79, ал.1, т.4, вр. с чл.18, ал.1, т.8 от Закона за обществените поръчки, с предмет „Строително-монтажни работи по проект: „Рехабилитация на външното водоснабдяване на с. Гара Е.П. и с. Н.Х.".