Решение № 429 от 31.03.2023, Софийски градски съд

РЕШЕНИЕ

№ 429 гр. София, 31.03.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО VI-9, в закрито заседание на тридесет и първи март през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Жаклин Комитова като разгледа докладваното от Жаклин Комитова Търговско дело № 20231100900395 по описа за 2023 година и за да се произнесе, взе предвид следното:

ПРОИЗВОДСТВОТО Е ПО РЕДА НА ЧЛ. 25 ОТ ЗТРРЮЛНЦ ВР.

ГЛАВА XXI ОТ ГПК.

Образувано е по Жалба вх. № 20230223104917 от „Ф.Б.“ ООД, ЕИК *******, представлявано от управителя Р.М.Я., ЕГН **********, чрез адвокат А. С., вписан в САК с личен номер *******, с адрес на кантората: гр. София 1303, ул. „*******“ *******, против ОТКАЗ № 202302141542025/20.02.2023 г., постановен по Заявление № 20230214154202 от 14.02.2023 г.

Жалбоподателят счита отказа за незаконосъобразен и неоснователен .

Твърди, че съгласно дружествения договор на „Ф.Б.“ ООД, съдружникът „И.Г.“ АД, Гватемала, се представлява от пълномощник - адвокат В.Б.И. в отношенията между съдружниците и в Общото събрание на съдружниците на „Ф.Б.“ ООД, по аргумент от чл. 65, ал. 3 от ТЗ. Този дружествен договор е обявен по партидата на дружеството с вписване № 20090602101930 от 02.06.2009 г. по Заявление № 20090601104930 от 01.06.2009 г. Към това заявление е представено пълномощно за адвокат В.И. - САК, надлежно упълномощена с пълномощно от 03.11.2008 г. по описа на Нотариус К.У.Р.К., нотариус в град Гватемала, Република Гватемала, Централна Америка, с което същата е упълномощена и й е учредена представителна власт да представлява съдружника „И.Г.“ АД, Гватемала в общото събрание на „Ф.Б.“ ООД, ЕИК *******, като гласува от негово име за приемането на решения от компетентността на общото събрание на съдружниците.

Според жалбоподателя адвокат В.И. е упълномощена „И.Г.“ АД, да извършва сделки и действия от негово име, а не от името на представляващия дружеството. Считано от датата на упълномощаването, адвокатът представител по силата на даденото му пълномощно и по силата на учредената му представителна власт, има правото да извършва всички 1 действия във връзка и на основание даденото му пълномощно. Това адвокатско пълномощно не е дадено със срок или под условие , не е оттегляно и не е представен отказ от пълномощно от адвоката, съобразно разпоредбите на ГПК и на Закона за адвокатурата, поради което пълномощно е действащо и към настоящия момент.

На основание данните, отразени в представеното удостоверение за актуално състояние от Търговския регистър в Република Гватемала е направен и извод, че по делото на дружеството „И.Г.“ АД не се вписва представляващ.

Освен това представените с процесното Заявление - лиценз за търговска дейност на „И.Г.“ АД и пълномощното на адвокат В.И. - САК от 03.11.2008 г. по описа на нотариус К.У.Р.К., са документи, вече приети без възражения и указания от длъжностно лица по регистрацията (ДЛР) по предходно заявление вх. № 20090601104930 от 01.06.2009 г. по делото на „Ф.Б.“ ООД, ЕИК *******. Отказът е постановен в нарушение на процесуалния закон, тъй като ДЛР, които са гледали процесното заявление, от една страна - не са изследвали внимателно фактическата обстановка във връзка с упълномощаването на пълномощника на „И.Г.“ АД, а от друга страна - изцяло игнорират факта, че става дума за дружество — съдружник от Гватемала, с различно законодателство и търговски регистър от България, а вероятно и от правото на континентална Европа.

Поради това се твърди, че процесният отказ е постановен при липса на правилна правна и логическа обосновка, както и при пълна липса на вътрешна убеденост на ДЛР, порок, който води изцяло до незаконосъобразност на постановения отказ.

На основание изложеното се иска постановяване на решение, с което да бъде отменен ОТКАЗ № 20230214154202-5/ 20.02.2023 г., постановен по Заявление № 20230214154202 от 14.02.2023 г.

АГЕНЦИЯ

ПО

ВПИСВАНИЯТА, гр.София, ул. *******, представлявана от изпълнителния директор Д.М., чрез Е.Х. - старши юрисконсулт в отдел АМО. с пълномощно per. № РД-01-104/08.02.23 г. на основание чл.25, ал.2, изр. трето от ЗТРРЮЛНЦ е депозирала писмен отговор свой изх. № 11-00-485/24.02.2023 г. Поддържайки изцяло мотивите, изложени в процесния отказ, счита жалбата за неоснователна. Излага подробни съображения. Моли съда, да остави без уважение жалба per № 20230223104917, подадена от „Ф.Б.“ ООД, ЕИК *******, срещу отказ № 20230214154202-5/20.02.2023 г. на ДЛР при АВ, постановен по партидата на „Ф.Б.“ ООД, ЕИК *******, к а к т о и да б ъ д е потвърде н отказа на длъжностното лице по регистрацията като правилен и законосъобразен.

Претендрира разноски.

Софийски градски съд, след като обсъди доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства намира следното:

Регистрното производство е иницирано по

Заявление

№20230214154202 от 14.02.2023 г. за вписване на промени в обстоятелствата по партида на „Ф.Б.“ ООД, ЕИК *******. Към искането са приложени: Декларация по чл. 141, ал. 8 от Търговския закон ; Декларация, че заявлението и приложените към него документи са предоставени от 2 заявителя; Декларация по чл.129: ал.2 от ТЗ, във връзка счл.129, ал.1 от ТЗ от съдружника, продаващ дружествените си дялове Пълномощно за представителство на Общо събрание - А.Т.С. АД Удостоверение за актуално състояние на „И.Г.“ АД; Декларация по чл.129, ал.2 от ТЗ, във връзка с чл.129, ал.1 от ТЗ от стария управител; Адвокатско пълномощно Покани до съдружниците за свикване на общо събрание - „И.Г.“ АД; Протокол от редовно/извънредно общо събрание; Пълномощно за представителство на Общо събрание - „И.Г.“ АД ; Декларация относно истинността на заявените за вписване обстоятелства и приемането на представените за обявяване актове;

Нотариално заверено съгласие и образец от саморъчния подпис на управител Декларация по чл. 129; ал.2 от ТЗ, във връзка с чл. 129, ал. 1 от ТЗ ;

Удостоверение за актуално състояние на А.Т.С. АД ; Декларация по чл. 142 Т З ; Актуален дружествен договор/учредителен акт/устав; Договор за прехвърляне на дружествен дял с нотариална заверка на подписите Актуален дружествен договор/учредителен акт/устав без лични данни; Покани до съдружниците за свикване на общо събрание - А.Т.С. АД ; Документ за внесена държавна такса; Молба за приемане на нов съдружни к;

С Указания 20230214154202/15.02.2023 г. е прието за необходимо прилагането на актуална декларация по чл. 129 от ТЗ. Дадени се и указания за ангажиране на доказателства за лицата, представляващи по закон съдружника – И.Г., АКЦИОНЕРНО ДРУЖЕСТВО, Гватемала.

На Заявителя са дадени и последащи Указания № № 202302141542023/17.02.2023 г. и № 20230214154202-4/20.02.2023 г. във връзка с представяне на доказателства за представителната власт на Р.А.М.И., упълномощил адвокат В. Б.И. да представлява чуждестранното дружество.

Към Заявлението и във връзка с дадените му Указания, от страна на Заявителя са представени Молби – становища.

На 20.02.2023 г. е постановен процесният Отказ № 202302141542025, като мотивите на ДЛР са, че съгласно разпоредбата на чл. 21, ал.З, т.4 от НВСДТРРЮЛНЦ при промяна по група "Основни обстоятелства" към заявлението се представя и документът, установяващ съществуването на юридическо лице - съдружник, и удостоверяващ лицата, които го представляват по националния му закон. Към заявлението е представен документ, удостоверяващ съществуването на юридическо лице съдружник И.Г., АКЦИОНЕРНО ДРУЖЕСТВО, Гватемала, но не и лицата, които го представляват по националния му закон. Посочената нередовност според ДЛР възпрепятства установяването на представителната власт на Р.А.М.И., упълномощил адвокат В. Б.И. да представлява чуждестранното дружество.

Посочено е, че дадените в тази връзка указания не са изпълнени в законовия срок, което е предпоставка за постановения отказ.

Срещу така процесния отказ на длъжностно лице от Търговския регистър към АВп под № О т к а з № 20230214154202-5/20.02.2023 г. е подадена настоящата жалба, като същата е с вх. Per № 20230223104917.

Видно от приложените писмени доказателства, жалбата е ПРОЦЕСУАЛНО ДОПУСТИМА, тъй като:

- изхожда от активно легитимирана страна в процеса;

- насочена е против акт, който подлежи на съдебен контрол ( чл. 25, ал. 4 3 от ЗТР);

- подадена е в преклузивния 7- дневен срок за обжалване по чл. 25, ал. 1 от ЗТР.

Разгледана по същество, жалбата е ОСНОВАТЕЛНА по следните съображения:

Съгласно чл.21 ЗТРЮЛНЦ длъжностното лице по регистрацията проверява дали:1) е подадено заявление за исканото вписване, заличаване или обявяване при спазване на предвидените за това форма и ред; 2). заявеното обстоятелство подлежи на вписване и не е вписано или представеният акт подлежи на обявяване и не е обявен в търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел; 3). заявлението изхожда от оправомощено лице; 4) към заявлението са приложени всички документи съгласно изискванията на закон, съответно подлежащият на обявяване акт; 5) съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона се установяват от представените документи по т. 4, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона; 6) е представена декларация по чл. 13, ал. 4 ; 7) друго лице няма права върху фирмата или наименованието и те отговарят на изискванията на чл. 7, ал. 2 от Търговския закон при първоначално вписване или промяна на фирмата на търговец, съответно на чл. 7 от Закона за юридическите лица с нестопанска цел при първоначално вписване или промяна на наименованието на юридическо лице с нестопанска цел; 8) документите, които по силата на закон се съставят с нотариално удостоверен подпис или с нотариално удостоверен подпис и съдържание, са въведени в базата данни на Информационната система по чл. 28б от Закона за нотариусите и нотариалната дейност, и дали представените документи съответстват на въведените данни за тях в Информационната система; 9) е платена дължимата държавна такса.

Съгласно чл.22 ЗТРЮЛНЦ, длъжностното лице по регистрацията извършва в съответния срок по чл.19 вписване или заличаване на вписването, съответно обявяване на представения акт, когато са налице предвидените в чл. 21 изисквания. Когато към заявлението за вписване, заличаване или обявяване на търговеца или юридическото лице с нестопанска цел не са приложени всички документи, които се изискват по закон, или когато не е платена дължимата държавна такса, длъжностното лице по регистрацията дава указания на заявителя за отстраняване на нередовността. Заявителят може да изпълни дадените указания и да представи съответните документи чрез заявление по образец, определен с наредбата по чл.31. Длъжностното лице постановява отказ, ако тези указания не са изпълнени до изтичането на срока по чл. 19, ал. 2 .

Анализът на цитираните правни норми сочи, че проверката, която следва да извърши длъжностното лице по регистърното производството е формална и има за цел да провери и удостовери, чрез извършване на съответното вписване, че заявеното за целта обстоятелство е надлежно удостоверено според изисквания на закона. Този извод се налага и от охранителния характер на регистърното производство, в рамките на което осъществяваните от Агенцията по вписванията правомощия са акт на административно съдействие. Това обуславя извод, че преценката за външна 4 редовност означава съпоставка на приложените към заявлението документи, за чието наличие длъжностното лице следи служебно съгласно чл. 22, ал. 5 ЗТРРЮЛНЦ, с изискваните по Наредба № 1 от 14.02.2007 год. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър.

В случая, с подаденото Заявление № 20230214154202 от 14.02.2023 г. се иска вписване на промени в заявени обстоятелства по партида та на „Ф.Б.“ ООД, ЕИК *******. Същите се изразяват в искане за вписване на промяна в членския състав на дружеството и прехвърляне на дружествени дялове, избор на нов управител, промяна на дружествения договор. Представени са всички изискуеми документи, а именно: доказателство за заплатена държавна такса, покани за свикване на ОС, П ротокол от ОС на съдружниците, искане за приемане на съдружник; Договор за прехвърляне на дружествени дялове с нотариална заверка на подписа; Актуален дружествен договор.