Акт от 01.10.2020, Административен съд - Хасково

Р Е

Ш Е Н

И Е

№

439

01.10.2020 г. гр.Хасково

В ИМЕТО НА

НАРОДА

АДМИНИСТРАТИВЕН

СЪД – ХАСКОВО в открито съдебно заседание на първи юли две хиляди и двадесета година в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: ВАСИЛКА ЖЕЛЕВА

ЧЛЕНОВЕ: 1. ЦВЕТОМИРА ДИМИТРОВА

2. АНТОАНЕТА МИТРУШЕВА

Секретар: Ивелина Въжарска

Прокурор: Цвета Пазаитова като разгледа докладваното от съдия В.Желева адм. дело №268 по описа на съда за 2020 година, за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по Раздел ІІІ от Глава десета на АПК.

Образувано е по протест на Прокурор при Окръжна прокуратура – Хасково, срещу: чл.7, ал.1; чл.10, ал.5; чл.12, ал.2; чл.23, пр.4 и пр. последно, б.„а“; чл.30; чл.32, ал.2; чл.35; чл.36, ал.1 и чл.37, ал.2 в частта „или упълномощени от него длъжностни лица“ от Наредба за управлението и стопанисването на гробищните паркове на територията на Община Хасково.

В протеста се твърди, че с Решение №231/28.11.2008 г. на Общински съвет Хасково била приета Наредба за управлението и стопанисването на гробищните паркове на територията на Община Хасково, която действала и към настоящия момент. Наредбата била приета на основание чл.8 от ЗОбС. По съществото си била подзаконов нормативен административен акт по смисъла на чл.75, ал.1 от АПК. Предвид това, в този нормативен акт следвало да бъде спазена рамката, наложена в чл.76, ал.3 от АПК.

При преглед на съдържанието на същата Наредба се установявало, че някои от разпоредбите в нея противоречали, или не съответствали на правната уредба в нормативни актове от по-висока степен.

На първо място се сочи, че съобразно чл.7, ал.1 от подзаконовия нормативен акт, гробищните паркове се управляват и стопанисват от „Обреден дом“ ЕООД – Х., т.е. регламентирала се дейност по поддържане на имоти – общинска собственост и оказване на услуги по смисъла на чл.53 от ЗОбС. „Обреден дом“ ЕООД – Х. било търговско дружество, а не общинско предприятие съгласно чл.52 от ЗОбС.

Съобразно разпоредбата на чл.54 от същия закон, в редакцията му от 01.01.2018 г., дейностите по чл.53, които не се осъществяват от общински предприятия по чл.52, се възлагали по реда на ЗОП и на ЗК. Законовата разпоредба давала възможност на Общината при осъществяването на тази стопанска дейност да я възложи на общинско предприятие, или на търговско дружество. Когато бил избран втория вариант, възлагането трябвало да се извърши задължително чрез провеждане на съответната процедура по ЗОП и ЗК.

С директното предоставяне чрез Наредбата на функции, закрепени в чл.53 от ЗОбС, на „Обреден дом“ ЕООД – Х., без търговското дружество да било определено по реда, установен от посочените по-горе два закона, се подменяла недопустимо регулацията на ЗОбС.

Регламентацията в общинската Наредба противоречала и на разпоредбата на чл.3, ал.2 от ЗОАРАКСД, тъй като с нея се пренебрегвала забраната за налагане от страна на администрацията на изисквания, ограничения и тежести, които водят до ограничаване на конкуренцията. В случая посочването за изпълнител на една дейност на точно определено търговско дружество, което по правило трябвало да стане по реда на ЗОП и ЗК, ограничавало стопанското съперничество, отричало принципа на равнопоставеност на стопанските субекти и стеснявало конкуренцията.

На второ място в протеста се навеждат доводи, че незаконосъобразността на възлагането на дейността на „Обреден дом“ ЕООД – Х. пораждала недопустимост на възложените на същия субект административни правомощия с Наредбата, сред които попадали тези по:

– чл.10, ал.5

– оформянето на гробните места и тяхното благоустрояване се осъществява след издаване на разрешение от „Обреден дом“ ЕООД – Х.;

– чл.12, ал.2

– управителят на „Обреден дом“ ЕООД може да разреши възмездно продължаване на правото на гробоползване и след изтичане на срока му по искане на заинтересованото лице и след като се увери, че закъснението се дължи на уважителни причини и гробното място е добре оформено и поддържано;

– чл.23, пр.4

– в гробните паркове се забранява приготвянето на циментови, бетонови и варови разтвори по алеите, пътищата, без разрешение на упълномощен служител на „Обреден дом“ ЕООД;

– чл.23, пр. последно, б.„а“ – в гробищните паркове се забранява извършването на всякакъв вид търговска дейност и услуги за населението на територията на гробищните паркове, с изключение на дейностите, извършвани от „Обреден дом“ ЕООД;

– чл.30 – поставянето на пейки, огради и маси от ползвателите на гробните места, по изключение, става с разрешение на управителя на „Обреден дом“ ЕООД – Х., при условие, че поставеното съоръжение не пречи за извършване на последващи погребения в гробните места;

– чл.32, ал.2

– когато обектите по предходната алинея се изграждат и монтират от правоспособни частни лица, проектите предварително се съгласуват с управителя на „Обреден дом“ ЕООД – Х. или от упълномощено от него за тази цел лице;

– чл.35 – контролът по спазване на Наредбата се осъществява от управителя на „Обреден дом“ ЕООД – Х. При констатиране на нередности и нарушения същия предприема необходимите действия за незабавното им отстраняване;

– чл.36, ал.1

– когато изграждането и монтирането на паметници, рамки и други трайни надгробни знаци и съоръжения се извърши в нарушение на даденото разрешение по чл.33, ал.1, на ползвателя на гробното място се прави предписание за премахване в срок от един месец – в противен случай се отстраняват по нареждане на управителя на „Обреден дом“ ЕООД – Х.

Твърди се, че в подкрепа на извода за незаконосъобразност на горецитираните разпоредби било и възловото разбиране на ВАС, изразено в решение №13461/05.11.2019 г. по адм.дело №5127/18 г., че било недопустимо дружество, което от една страна извършва търговска дейност, от друга административно да регулира търговските дейности на други стопански субекти.

На трето място се сочи, че съгласно чл.37, ал.2 от Наредбата, наказателните постановления се издавали от Кмета на Община Хасково или упълномощени от него длъжностни лица. Съгласно разпоредбата на чл.22, ал.5 от ЗМСМА, наказателните постановления се издавали от кмета на общината или негов заместник. Наказващите органи били посочени в закона и подзаконовият нормативен акт не можел да поражда по-широка административнонаказателна компетентност. Поради това следвало да се приеме, че възлагането чрез наредбата на възможност кметът да упълномощава други длъжностни лица да издават наказателни постановления, освен него и заместника му, заемащ тази длъжност, или изрично оправомощен при отсъствие на титуляра да изпълнява функциите му, противоречало на закона.

Претендира се отмяната на горепосочените разпоредби от Наредбата за управлението и стопанисването на гробищните паркове на територията на Община Хасково, поради противоречие с нормативните актове от по-висок ранг.

Ответникът,

Общински съвет – Хасково, не ангажира становище по делото.

Представителят на Окръжна прокуратура – Хасково в съдебно заседание поддържа протеста и дава заключение за отмяна на протестираните разпоредби.

Административен съд – Хасково, като прецени доказателствата по делото, приема за установено от фактическа страна следното:

С Докладна записка (л.62), Кметът на Община Хасково е предложил на ОбС – Хасково да бъде взето следното решение: На основание чл.21, ал.2 от ЗМСМА и във връзка с чл.98 от Закона за здравето и Наредба №21 от 03.12.2002 г. на Министъра на здравеопазването за хигиенните изисквания за изграждане и поддържане на гробищни паркове (гробища) и погребения и пренасяне на покойници, Общински съвет – Хасково приема Наредба за управлението и стопанисването на гробищните паркове на територията на Община Хасково. В докладната записка е посочено, че на територията на Община Хасково са устроени три гробищни парка, а именно „Централен“, „Кенански“ и „Македонски“. Те са публична общинска собственост и са определени по градоустройствения план съгласно ЗУТ. Използването им е съобразено с Наредба №21 на Министъра на здравеопазването за хигиенните изисквания за изграждане и поддържане на гробищни паркове (гробища) и погребения и пренасяне на покойници, влязла в сила от 03.12.2002 г.

Посочено е, че предложената Наредба е изготвена в изпълнение именно на горецитираната наредба, както и чл.98 от Закона за здравето.

С Решение №231 от 28.11.2008 г., взето на заседание на Общински съвет – Хасково, проведено на 28.11.2008 г., Протокол №16, на основание чл.21, ал.2 от ЗМСМА и във връзка с чл.98 от Закона за здравето и Наредба №21 от 03.12.2002 г. на Министъра на здравеопазването за хигиенните изисквания за изграждане и поддържане на гробищни паркове (гробища) и погребения и пренасяне на покойници, Общински съвет – Хасково приема Наредба за управлението и стопанисването на гробищните паркове на територията на Община Хасково.

Решението е прието с 35 гласа „за“, 2 – „против“ и 0 – „въздържали се“ (при общ брой на общинските съветници – 41, видно от чл.1, ал.2 от Правилник за организацията и дейността на Общински съвет – Хасково, публикуван на официалната интернет – страница на Община Хасково).

Не е спорно, а и се установява от доказателствата по делото, че след приемането Наредба за управлението и стопанисването на гробищните паркове на територията на Община Хасково (Наредбата), е била изменяна и допълвана с решения на Общински съвет – Хасково.

С Докладна записка (л.77-78), Кмет на Община Хасково е предложил на ОбС – Хасково да бъде взето следното решение: На основание чл.21, ал.2 от ЗМСМА, Общински съвет – Хасково изменя Наредбата за управлението и стопанисването на гробищните паркове на територията на Община Хасково, както следва: §1 Отменя чл.24, ал.1, ал.2, ал.3 и ал.4. §2 Последващите членове от наредбата: чл.25, чл.26, чл.27, ал.28, чл.29, чл.30, чл.31, чл.32, чл.33, чл.34, чл.35, чл.36, чл.37, съответно стават: чл.24, чл.25, чл.26, чл.27, чл.28, чл.29, чл.30, чл.31, чл.32, чл.33, чл.34, чл.35, чл.36. В докладната записка е посочено, че с Решение №231 от 28.11.2008 г. на Общински съвет –

Хасково, е приета Наредба за управлението и стопанисването на гробищните паркове на територията на Община Хасково. Записано е, че Наредбата урежда управлението и вътрешния ред в трите гробищни парка (Централен, Кенански и Македонски), както и реда, условията за извършване на погребения и полагане на урни, ползването и благоустрояването на гробните и урнови места, и свързаните с тази дейност услуги. В чл.24, ал.1 от горецитираната наредба е определен достъпа на пътни превозни средства на територията на гробищните паркове да се осъществява чрез заплащане на такса в размер на 1 лв. за всяко превозно средство, посредством автоматизирана система за събиране на таксата. Кметът на Община Хасково е посочил в докладната записка, че счита, че тази такса трябва да бъде премахната и гражданите да имат свободен достъп, без да се налага да се заплаща за това. Бариерата ще бъде пускана само вечер, за да бъдат предотвратени евентуални вандалски прояви и оскверняване на гробове. Предвид изложеното е направено предложение Общински съвет – Хасково да вземе коментираното решение.

По делото е приложено извлечение (л.83-84) от интернет страницата на Община Хасково, видно от което, на 16.11.2015 г. е публикувана

Докладната записка.

С Решение №13 от 11.12.2015 г., взето на заседание на Общински съвет – Хасково, проведено на 11.12.2015 г., Протокол №2, на основание чл.21, ал.2 от ЗМСМА, Общински съвет – Хасково изменя Наредбата за управлението и стопанисването на гробищните паркове на територията на Община Хасково, както следва: §1 Отменя чл.24, ал.1, ал.2, ал.3 и ал.4. §2 Последващите членове от наредбата: чл.25, чл.26, чл.27, ал.28, чл.29, чл.30, чл.31, чл.32, чл.33, чл.34, чл.35, чл.36, чл.37, съответно стават: чл.24, чл.25, чл.26, чл.27, чл.28, чл.29, чл.30, чл.31, чл.32, чл.33, чл.34, чл.35, чл.36.

Решението е прието с 39 гласа „за“, 0 – „против“ и 0 – „въздържали се“.

С Докладна записка (л.91-92), Кмет на Община Хасково е предложил на ОбС – Хасково да бъде взето следното решение: На основание чл.21 ал.2 от ЗМСМА, Общински съвет – Хасково изменя и допълва текста на чл.7 от Наредбата за управлението и стопанисването на гробищните паркове на територията на Община Хасково, както следва: §1 „Чл.7 Гробищните паркове се управляват и стопанисват от „Обреден дом“ ЕООД – Х., посредством неговия управител, който „след писмено съгласуване от кмета на община Хасково“, се грижи: - за реда и поддържането на главните и второстепенни алеи на гробищните паркове, парцели и места за урнополагане; - контролира обособените парцели за различните религиозни общности и етнически групи; - осъществява стопанска дейност свързана с всички видове погребални услуги и продажба на погребални стоки и атрибути; - определя със заповед цената на различните видове траурни стоки и услуги; - цената на погребения на самотни, бездомни, безпризорни, без близки и роднини и настанени в заведения за социални услуги се заплащат от Община Хасково, като тя е определена с решение на Общински съвет; - назначава и освобождава от длъжност служителите и работниците в дружеството; - определя цена за ползване на стаи и зали прилежащи към гробищните паркове; - определя вход за влизане на МПС в гробищните паркове.“.