Решение № 661 от 19.02.2025, Софийски районен съд

Личните данни в текста са заличени.

РЕШЕНИЕ

№ 661 гр. София, 19.02.2025 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 116-ТИ СЪСТАВ, в публично заседание на двадесет и осми януари през две хиляди двадесет и пета година в следния състав:

Председател: ПАВЕЛ Г. ПАНОВ при участието на секретаря ВИОЛЕТА К. ДИНОВА като разгледа докладваното от ПАВЕЛ Г. ПАНОВ Административно наказателно дело № 20241110211435 по описа за 2024 година Производството е по реда на чл. 59 и следващите от ЗАНН.

Образувано е по жалба на С. Ф. Б., с ЕГН ********** срещу Наказателно постановление /НП/ № 11-01-1399-2023/13.06.2024 г.;, издадено от директора на Агенцията за държавна финансова инспекция /АДФИ/гр.София, с което на жалбоподателя, на основание чл. 256, ал.1 от Закона за обществените поръчки /ЗОП / във вр. с чл.261, ал.2 от ЗОП е наложена „глоба“ в размер на 50 000 лв., за извършено нарушение на чл.17, ал.1 във вр. с чл.20, ал.2, т. 1 от ЗОП /.

Жалбоподателят не е доволен от издаденото наказателно постановление и моли за неговата отмяна като неправилно и незаконосъобразно. Сочи, че в АУАН не е посочена датата на установяване на нарушението. Твърди, че не е ясно какво е качеството на свидетелите по АУАН. Сочи, че АУАН е съставен в отсъствие на нарушителя няколко дни преди да изтече срокът по чл.261, ал.1 от ЗОП. Прави оплаквания, че правната квалификация не е правилна, като посочва, че не е налице строителство по процесния договор с Парсек груп ЕООД. Намира, че е влязъл в сила поблагоприятен закон по отношение на чл.20, ал.1, т.1 от ЗОП. Сочи, че дружеството Автомагистрали ЕАД не е публичноправна организация по смисъла на ЗОП. Сочи, че жалбоподателят няма качеството на възложител по смисъла на ЗОП. Моли за отмяна на НП.

В съдебно заседание жалбоподателят

1

- редовно призован, представлява се от адв. К., който моли за отмяна на НП. Представят се писмени бележки. Претендира разноски.

За въззиваемата страна - Директорът на АДФИ, се явява юрисконсулт Я., която пледира за потвърждаване на НП. Представя писмени бележки.

Претендира разноски и прави възражение за прекомерност на адвокатското възнаграждение.

Софийски районен съд, като обсъди доводите на страните и прецени събраните по делото доказателства, намира за установено от фактическа страна следното :

Автомагистрали” ЕАД се явява еднолично акционерно търговско дружество по смисъла на чл. 64, ал. 1, т. 4, във връзка с чл. 158 и сл. от Търговския закон, със седалище и адрес на управление: гр. София, район „Витоша”, ***, ет. 4, и с ЕИК: 831646048.

Едноличен собственик на капитала на „Автомагистрали” ЕАД е държавата, като правата й се упражняват от министъра на регионалното развитие и благоустройството.

„Автомагистрали” ЕАД, гр. София, попадало в обхвата на държавната финансова инспекция по смисъла на чл. 4, т. 3 от Закона за държавната финансова инспекция като търговско дружество с блокираща квота държавно участие в капитала.

Проверяващите приели, че през проверявания период

„Автомагистрали” ЕАД е публичноправна организация по смисъла на ЗОП, а представляващият дружеството е публичен възложител по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 14 от ЗОП.

„Автомагистрали” ЕАД проверяващите установили, че е публично предприятие по смисъла на чл. 2, ал. 1 от Закона за публичните предприятия (ЗПП) като търговско дружество с над 50 на сто държавно участие в капитала.

Съгласно чл. 5 от ЗПП, публичните предприятия са юридически лица, които се създават и управляват в интерес на гражданите и обществото с цел постигане на максимална стойност за обществото чрез ефективно разпределение на ресурсите.

„Автомагистрали” ЕАД била и организация от публичния сектор по смисъла на чл. 2, ал. 2, т. 8 от Закона за финансовото управление и контрол в публичния сектор (ЗФУКПС) като търговско дружество с над 50 на сто държавно участие в капитала.

Прието било, че по смисъла на § 1, т. 1 от Допълнителните разпоредби на ЗФУКПС, „Автомагистрали” ЕАД събира, получава, съхранява, разпределя и разходва публични средства. Съгласно чл. 1, ал. 1, т. 1 от ЗОП, законът определя условията и реда за възлагане на обществени поръчки за строителство, доставки или услуги и за провеждане на конкурси за проект от възложители с цел осигуряване на ефективност при разходването на публичните средства. Съгласно § 2, т. 43а от Допълнителните разпоредби на 2

ЗОП, публични средства са тези по смисъла на § 1, т. 1 от допълнителната разпоредба на ЗФУКПС, а именно средствата, които се събират, получават, съхраняват, разпределят и разходват от организациите от публичния сектор.

Органи на управление на „Автомагистрали” ЕАД, видно от Търговски регистър, устава на дружеството и съобразно Закона за публичните предприятия са едноличният собственик на капитала и Съветът на директорите. Едноличният собственик на капитала избира и освобождава членовете на Съвета на директорите и определя възнаграждението им.

Съветът на директорите възлага на изпълнителния директор да представлява дружеството.

През 2023 година в Автомагистрали ЕАД била извършена проверка от служители на АДФИ. В хода на същата било констатирано следното:

През проверявания период „Автомагистрали” ЕАД е извършвало следните дейности от общ интерес, при възлагането на които не е осигурена свободна конкуренция, доколкото се извършвали от „Автомагистрали” ЕАД по силата на договори, сключени с Агенция „Пътна инфраструктура” (АПИ), на основание чл. 14, ал. 1, т. 6 от ЗОП, като за да бъде избрано за изпълнител, „Автомагистрали” ЕАД не е действало в нормални пазарни условия, тъй като не е предоставена възможност за участие и от други стопански субекти и не е осигурена свободна конкуренция:

Изграждане на следните участъци от автомагистрала „Хемус”:

Участък 1 от км 87+800 до км 103+060, включително пътен възел „Дерманци”;

Участък 2 от края на пътен възел „Дерманци" (пресичане с път III-307) до пресичането с път III-3005, включително пътен възел „Каленик”, от км 103+060 до км 122+260; Участък 3 от края на пътен възел „Каленик" (пресичане с път III-3005) до пресичането с път П-З5, включително пътен възел „Плевен” от км 122+260 до км 139+340; Участък 4 от края на пътен възел „Плевен” (пресичане с път II-35) до път Ш-301, включително пътен възел „Летница”, от км 139+340 до км 166+144.09; Участък 5 от края на пътен възел „Летница” (пресичане с път Ш-301) до път Ш-303, включително пътен възел, от км 166+144,09 до км 189+344; Участък 6 от края на пътен възел на път III-303 до Път 1-5, включително пътен възел, от км 189+344 до км 222+000;

Укрепване на обекти от републиканската пътна мрежа, засегнати от геодинамични процеси и явления;

Доизграждане на автомагистрала „Хемус” от км 222+000 до км 310+940, разделен на три участъка: Участък 7 от км 222+000 (след пресичането на път 1-5) до км 265+600 (след пътен възел „Ковачевско Кале”, пресичане с път II-51 - по идеен проект); Участък 8 от км 265+600 (след пътен възел „Ковачевско Кале”, пресичане с път 11-51 -по идеен проект) до км 299+000 (след пътен възел „Лозница”, пресичане с път II-49 - по идеен проект); Участък 9 от км 299+000 (след пътен възел „Лозница”, пресичане с път II-49 - по идеен проект) до км 310+940 (начало на участък в строителство), 3 включително пътен възел „Буховци-Юг” (пресичането на път 1-4 с път Ш5102);

- Модернизация на път 1-1 (Е-79) „Видин - Ботевград” от км 33+400 до км 102+060 (км 99+193 - километраж по проект), разделен на 5 участъка.

За проверявания период от „Автомагистрали” ЕАД като изпълнител, на основание чл. 14, ал. 1, т. 6 от ЗОП, са били сключени общо 4 броя договора с АПИ за изграждане на автомагистрала „Хемус”, укрепване на обекти от републиканската пътна мрежа, засегнати от геодинамични процеси и явления и модернизация на път 1-1 (Е-79) „Видин - Ботевград”, на обща стойност 4 918 749 667,87 лева с ДДС, по които са получени плащания на обща стойност 2 251 274 506,80 лева с ДДС.

За проверявания период от „Автомагистрали” ЕАД като възложител за изграждане на автомагистрала „Хемус”, укрепване на обекти от републиканската пътна мрежа, засегнати от геодинамични процеси и явления и модернизация на път 1-1 (Е-79) „Видин - Ботевград”, директно са сключени общо 321 броя договора с трети лица, както и анекси и допълнителни споразумения към договорите, на обща стойност 4 069 271 487,67 лева с ДДС, или 82,73% от стойността на договорите, сключени между „Автомагистрали” ЕАД и АПИ, по които са извършени плащания на обща стойност 1 941 510 015,59 лева с ДДС, или 86,24% от получените от „Автомагистрали” ЕАД плащания.

За проверявания период по всички договори, по които

„Автомагистрали” ЕАД е изпълнител, било установено, че са получени плащания на обща стойност 2 847 649 088,08 лева с ДДС, като по четирите договора, сключени с АПИ на основание чл. 14, ал. 1, т. 6 от ЗОП за изпълнение на дейности от общ интерес, „Автомагистрали” ЕАД е получило плащания на обща стойност 2 251 274 506,80 лева с ДДС, или 79,05% от плащанията, получени във връзка с изпълнението на основната дейност на дружеството.

Така било установено, че дейностите от общ интерес, които е следвало да се изпълнят от „Автомагистрали” ЕАД, са превъзложени с директно сключени договори.

Било установено от проверяващите, че на 09.03.2021 г., в гр. София, в „Автомагистрали” ЕАД, гр. София, С. Ф. Б. - изпълнителен директор на „Автомагистрали” ЕАД, гр. София и в това си качество публичен възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 14 от Закона за обществените поръчки е сключил договор с изх. №СД-05-80/09.03.2021 г. с „Парсек Груп” ЕООД, гр. София и възложил поръчка за изграждане на съоръжения и пътни принадлежности при обект: „АМ Хемус от Участък 4: от края на п. в. „Плевен” (пресичане с път II-35) до път III-301, включително п. в.

„Летница”, от км 139+340 до км 166+144,09”, определени по вид и количество в количествено-стойностна сметка, съставляваща Приложение №1, неразделна част от договора, без да е приложил процедура по чл. 18, ал. 1, т. 12 (публично 4 състезание) или т. 13 (пряко договаряне) от ЗОП, съобразно стойността на поръчката при наличие на основания за това. Стойността на договор с изх. № СД-05-80/09.03.2021 г., сключен между „Автомагистрали” ЕАД и „Парсек Груп” ЕООД, била в размер на 5 371 318,69 лева без ДДС и същата надвишавала минималния стойностен праг по чл. 20, ал. 2, т. 1 от ЗОП (в редакцията към датата на сключване на договора).

За констатираното нарушение свидетелят П. решила да състави АУАН на нарушителя Б.. Същият бил търсен многократно на известните адреси с изпращане на покана за явяване за съставяне на АУАН. Видно от справките, налични по преписката, известия за доставяне и обратни разписки) същият бил търсен на адреси в град Благоевград, град Пазарджик, град София, известни на актосъставителя, но писмата оставали неполучени. Видно от приложените констативни протоколи, Б. бил търсен по телефон, по електронна поща многократно, но същият не се явявал на уговорените дати за съставяне на АУАН присъствено. Същият бил търсен и по електронната поща, на която връщал отговори, но не изпълнявал задължението си да се яви. При изчерпване на всички възможности за съставяне на АУАН в присъствието на нарушителя и отказа му да се яви и да съдейства, бил съставен акт за установяване на административно нарушение № 11-01-1399/20.12.2023 г., съставен от А. Н. П. на длъжност главен финансов инспектор в дирекция „Инспекционна дейност“, в Агенцията за държавна финансова инспекция в отсъствие на нарушителя. АУАН бил подписан от двама свидетели, като на 08.01.2024г. същият бил връчен и нарушителят се разписал в разписка, инкорпорирана в АУАН, че е получил екземпляр от него.

Въз основа на акта било издадено Наказателно постановление /НП/ № 11-01-1399-2023/13.06.2024 г.;, издадено от Директора на Агенцията за държавна финансова инспекция /АДФИ/- гр.София, с което на жалбоподателя, на основание чл. 256, ал.1 от Закона за обществените поръчки /ЗОП / във вр. с чл.261, ал.2 от ЗОП е наложена „глоба“ в размер на 50 000 лв., за извършено нарушение на чл.17, ал.1 във вр. с чл.20, ал.2, т. 1 от ЗОП /.

Горната фактическа обстановка се установява от приложените по делото писмени доказателства – Заверени копия на заповед №ФК-10697/30.08.2023 г. на директора на АДФИ, изменена със заповед №ФК-10848/23.10.2023 г. на заместник-директора на АДФИ, спряна със заповед № ФК-10-971/21.11.2023 г. и възобновена със заповед № ФК-10-1066/19.12.2023 г. на директора на АДФИ; Заверено копие на справка за отговорните длъжностни лица (изпълнителни директори, председатели и членове на Съвета на директорите) при „Автомагистрали” ЕАД, гр. София, за периода от 01.01.2018 г. до 01.09.2023 г., предоставена с писмо с изх. №РД-18-16931/15.09.2023 година; Заверено копие на Протокол ЖГЗ-67/01.12.2017 г. на министъра на регионалното развитие и благоустройството; Заверено копие на договор за възлагане на управлението на еднолично акционерно дружество с държавно участие в капитала №РД-02-16ф-24/01.12.2017 г., сключен между министъра на регионалното развитие и благоустройството и С. Ф. Б.; Заверено 5 копие на Протокол №1 от заседание на Съвета на директорите на „Автомагистрали” ЕАД, проведено на 01.12.2017 година; Заверено копие на справка относно договорите, сключени от „Автомагистрали” ЕАД като изпълнител, свързани с изпълнението на автомагистрала „Хемус” - участъци 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8 и 9, за периода от 01.01.2018 г. до 30.07.2023 г., предоставена с писмо с изх. №РД-18-1693- 6/29.09.2023 година; Заверено копие на справка относно договорите, сключени от „Автомагистрали” ЕАД като изпълнител, свързани с изпълнението на скоростен път „ВидинБотевград”. до 30.07.2023 г., предоставена с писмо с изх. №РД-18-16936/29.09.2023 година; Заверено копие на справка относно договорите, сключени от „Автомагистрали” ЕАД като изпълнител, свързани с изпълнението на договор за укрепване на обекти от републиканската пътна мрежа, за периода от 01.01.2018 г. до 30.07.2023 г„ предоставена с писмо с изх. №РД-18- 16936/29.09.2023 година;3аверено копие на справка относно договорите, сключени от „Автомагистрали” ЕАД като възложител за доставки, услуги и строителство, свързани с изпълнението на автомагистрала „Хемус” - участъци 1,2, 3,4, 5,6,7, 8 и 9, за периода от 01.01.2018 г. до 30.07.2023 г., предоставена с писмо с изх. №РД-18-1693-6/29.09.2023 година; Заверено копие на справка относно договорите, сключени от „Автомагистрали” ЕАД като възложител за доставки, услуги и строителство, свързани с изпълнението на скоростен път „Видин-Ботевград”, за периода ог 01.01.2018 г. до 30.07.2023 г., предоставена с писмо с изх. №РД- 18-1693-6/29.09.2023 година; Заверено копие на справка относно договори, сключени от „Автомагистрали” ЕАД като възложител за доставки, услуги и строителство, свързани с изпълнението на „Укрепване на обекти от РПМ, засегнати от геодинамични процеси и явления”, за периода от 01.01.2018 г. до 30.07.2023 г., предоставена с писмо с изх. №РД-18-16936/29.09.2023 година; Заверено копие на справка относно всички договори, сключени с „Автомагистрали” ЕАД като изпълнител, за периода от 01.01.2018 г. до 30.07.2023 г., предоставена с писмо с изх. №РД-18-1693-8/04.10.2023 година; Заверени копия на договор с изх. №СД-05-80/09.03.2021 г., сключен между „Автомагистрали” ЕАД и „Парсек Груп” ЕООД, и приложение към договора - количествено- стойностна сметка. Копие на обратна разписка за пратка №EB***BG до С. Ф. Б., подадена на 18.10.2023 г. и с дата на връщане: 30.10.2023 г., отбелязана като „Непотърсена”, Копие на обратна разписка за пратка №EB***BG до С. Ф. Б., подадена на 18.10.2023 г. и с дата на връщане: 30.10.2023 г., отбелязана като „Непотърсена”; Заверено копие на констативен протокол от 07.11.2023 година; Заверено копие на електронно подписана покана от 08.1 1.2023 г. до С. Ф. Б. за съставяне и връчване на актове за установяване на административни нарушения., изпратена по електронната поща, както и кореспонденция по електронната поща, годишни финансови отчети на Автомагистрали ЕАД, Доклади от проверки, сключени договори, както и другите, приобщени по реда на чл. 283 от НПК.