Решение № 672 от 08.11.2023, Апелативен съд - София

РЕШЕНИЕ

№ 672 гр. София, 08.11.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД - СОФИЯ, 9-ТИ ТЪРГОВСКИ, в закрито заседание на осми ноември през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Светла Станимирова

Членове:

Рени Ковачка

Васил Василев като разгледа докладваното от Рени Ковачка Въззивно търговско дело № 20231001000799 по описа за 2023 година за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по чл.29, ал.3 от ЗОЗ.

Образувано е по жалба вх. № 83627/18.09.2023год. на „ Корпоративна търговска банка „ АД / н/ срещу Решение № 1031/16.08.2023год., постановено по т.д.№ 1369/23год. на СГС, с което е оставена без уважение жалбата , подадена от „ Корпоративна търговска банка „ АД /н/ срещу уведомление , имащо характер на отказ с изх.№ 01-2023-1585/13.07.2023год. на „ Централен депозитар“ АД за подновяване на вписването на особен залог с рег.№ 8514-Х-09.08.2018год. по представено от банката Заявление за подновяване на вписването от 05.07.2023год. с рег.№ 4139/2023год.

В жалбата се излагат твърдения за неправилност и немотивираност на обжалваното решение. Сочи се като неправилно разбирането на съда ,че след като към датата на заявление от 05.07.2023год. с рег.№ 4139/2023год. на Нотариус Х. В. за подновяване вписването на особен залог с рег.№ 8514-Х-09.08.2019год. на „ ЦД“АД разпоредбата на параграф 5 от ПЗР на ЗИД на ЗБН са обявени за противоконституционни,то подновяването на процесния залог не може да се извърши.

Това виждане не било съобразено с правното действието на решението на КС ,с което е дадено тълкуване на разпоредбата на чл.151, ал.2, изр.3 от Конституцията на Р България касателно обявена противоконституционност на ненормативен акт и на закон и на нейното приложение спрямо вече осъществени отношения и отношения, предмет на висящи съдебни дела. Поддържа се ,че в настоящия случай разпоредбата на параграф 5,ал.1 от ПЗР на ЗИД на ЗБН е било действащо право към момента,в който при ЦД АД е отразена прогласената от закона нищожност на извършеното от квесторите на „ КТБ“ АД /н/ заличаване на особен залог № 4155/16.04.2010год. и е зачетена законоустановената нищожност на заличаването на особен залог № 4155/16.04.2010год..След вписване на подновяването през 2018год. прогласяване на противоконституционалността на разпоредбата на параграф 5, ал.1 от от ПЗР на ЗИД на ЗБН с Решение № 8 на КС на Р България има действие занапред и не влияе върху валидността на вписания залог с рег.№ 8514-Х-09.08.2018год. С оглед на изложеното се счита ,че в срок са предприети действия по подновяване на залога, че към заявлението за подновяване на вписването му са представени всички изискуеми по закон документи, поради което „ ЦД“ АД неправилно е 1 отказало да впише подновяване на особения залог и съответно този отказ неправилно и необосновано е потвърден с обжалваното в настоящото производство решение.

По изложените доводи се прави искане за отмяна на обжалваното решение и постановяване на ново за отмяна на обжалвания отказ на Централния депозитар като бъдат дадени указания за извършване на поисканото със заявление вх.№ 4139/2023год. подновяване на вписването на особен залог с рег.№ 8514-Х-09.08.2018год.

В подаден от „Централен депозитар „ АД писмен отговор са изложени доводи за неоснователност на подадената жалба. Обжалваното решение се определя като правилно и законосъобразно и постановено при съобразяване разпоредбата на параграф 5 от ПЗР към ЗИД на ЗБН.

Апелативен съд-София , извършвайки проверка за допустимостта на подадената жалба, намира същата за подадена в срока по чл.25, ал.4 от ЗТРРЮЛНЦ, от легитимирана страна и срещу подлежащ на обжалване акт, поради което е процесуално допустима.

За да се произнесе по основателността на жалбата настоящият съдебен състав съобрази следното от фактическа страна :

На 07.04.2010год. между „ Корпоративна търговска банка „ АД и „ Нови Енергийни и индустриални технологии“ АД е сключен договор за особен залог на безналични ценни книжа за обезпечаване на вземането на „ Корпоративна търговска банка „ АД към „ Нови Енергийни и индустриални технологии“ АД в размер на главница 2 300 000лева ,заедно с договорните лихви и надбавки, неустойки,такси,комисионни и всички други разноски,съгласно сключен между тях Договор за банков кредит от 31.03.2010год. и всички негови евентуални последващи изменения. В чл.2 от договора страните са постигнали договореност ,че за обезпечаване на описаното по-горе вземане залогодателят- „ Нови Енергийни и индустриални технологии“ АД учредява по реда на ЗОЗ в полза на „ КТБ“ АД първи по ред особен залог на 829 671 броя обикновени, поименни, безналични акции с право на глас с номинална стойност 1 лева всяка една от капитала на „ Енергоремонт –Холдинг“ АД.

От представеното удостоверение за наличие на вписан залог върху финансови инструменти се установява ,че учреденият с цитирания договор особен залог в полза на „ЦКБ“ АД е вписан в регистъра на особените залози при „ ЦД“ АД на 16.04.2010год. под № 4155, който в последствие, на 22.01.2015год. е заличен.

Видно е също така ,че акциите, предмет на особен залог са били прехвърлени на 25.08.2017год. от „Нови Енергийни и индустриални технологии“ АД на „ Дитсманн“ АД.

На 03.07.2018год. под вх№ 02-2018-6294 в ЦД АД е подадено заявление от синдиците на „ КТБ“ АД /н/ за вписване на особен залог по реда на ЗОЗ в полза на „ КТБ“ Ад /н/ върху 829 671броя обикновени, поименни ,безналични акции с право на глас с номинална стойност 1 лв за всяка от тях от капитала на „ Дитсманн Енергопроект Холдинг“ АД с предишно наименование „ Енергоремонт-Холдинг“ АД.

В отговор на така подаденото заявление до синдиците на КТБ АД /н/ е изпратено писмо изх.№ 01-2018-1142/18.07.2018год. от ЦД АД ,в което са дадени разяснения на заявителите ,че с оглед приетата нищожност на заличените обезпечения в полза на КТБ АД /Н/ с влизането в сила на параграф 5, ал.1 от ПЗР на ЗИД на ЗБН, нищожността на заличаванията следва да се отрази в регистъра на особените залози при ЦД АД . Посочено е ,че и с оглед действието на цитираната разпоредба се следва ,че при възстановяване на вписването на залога от дата 16.04.2010год. е изтекло действието на вписването на основание чл.30, ал.2 от ЗОЗ, поради което същият следва да се счита за заличен. В параграф 5, ал.1 от ПЗР на ЗИД на ЗБН не бил предвиден ред за подновяване на вече заличени обезпечения на основания чл.30, ал.3 от ЗОЗ, а и и била налице невъзможност заложният кредитор не би могъл да се удовлетвори от заложените безналични финансови инструменти, тъй като те не били налични.

Във връзка с така полученото писмо е изразено становище от синдиците на КТБ АД /н/ в което са изложили доводи за наличие на всички изискуеми основания за вписване на подаденото от тях заявление с вх.№ 02-2018-6294/03.07.2018год. и са формулирали искане в този смисъл.

В отговор, обективиран в писмо изх.№ 01-2018-1271/08.08.2018год. ЦД АД е уведомило синдиците на КТБ АД /Н/ за извършено отразяване в регистъра на особените залози на прогласената нищожност на извършеното от квесторите на КТБ АД /Н/ заличаване на особен залог 2

№ 4155-Х-16.04.2010год. и отново са се позовали на невъзможността да извършват поисканото вписване поради липсата на заложеното имущество.

Със заявление рег. № 8514-Х-09.08.2018год. и на основание параграф 5, ал.1 от ПЗР на ЗИД на ЗБН синдиците на КТБ АД /Н/ са поискали вписване на подновяване на особения залог , вписан под № 4155-Х-16.04.2010год.

На 09.08.2018год. под № 8514 в регистъра на особените залози е извършено вписване/ отразяване / ,че „ съгласно пар.5, ал.1 от ПЗР на ЗИДЗБН заличаване № 6398 е обявено за нищожно. По сметка на залогодателя няма наличност“ и това е видно от представеното по делото удостоверение за наличие на вписан залог върху финансови инструменти.

С ново заявление с нотариална заверка от 05.07.2023год. и във връзка с първоначално вписване с рег.№ 8514-Х-09.08.2018год. синдиците на „ КТБ „ АД /н/ са поискали подновяване на вписването .

Във връзка с подадено в ЦД АД заявление от „ КТБ“ АД за подновяване на особен залог рег.№ 8514-Х-09.08. 2018год. до синдиците на „ КТБ“ АД /н/ е изпратено уведомление № 01-20231585/13.07.2023год. от ЦД АД, с което искането е отказано. В писмото е посочено ,че не са налице установените в нормативната уредба предпоставки за вписване на заявеното подновяване на особен залог. Посочено е ,че безналичните акции, предмет на особения залог са прехвърлени след датата на заличаване на залога ,поради което към момента на отразяване нищожността на заличаването , а и към настоящия момент по тази сметка няма необходимата наличност.

Същевременно разпоредбата на параграф 5, ал.1 от ПЗР на ЗИД на ЗБН е обявена за противоконституционна с Решение № 8 та КС / обн.ДВ бр.48 от 2021год./.

Отказът е потвърден с обжалваното решение на СГС, като е прието , че прогласената от закона нищожност във връзка с параграф 5, ал.1 и ал.3 от ПЗР на ЗИД на ЗБН на извършеното от квесторите на КТБ АД /н/ заличаване на особения залог от 16.04.2010год. не е достатъчно да се приеме ,че залогът е продължил да действа, след като не се твърди от банката да го е подновила до изтичане на 6-месечния срок от влизане в сила на закона както изисква разпоредбата на параграф 5, ал.3 от ПЗР към ЗИД на ЗБН. Прието е също така ,че пречка за извършеното подновяване на залога се явява и извършеното на 25.08.2017год. разпореждане с безналичните акции, тъй като поради липсата на липсата на наличност, прогласената нищожност на заличаването по параграф 5, ал.1 от ПЗР към ЗИД на ЗБН не може да доведи до автоматичното подновяване действието на залога и да се разпростре върху новия приобретател. Приет е също така ,че искането за подновяване е заявено на 05.07.2023год. към която дата разпоредбите на параграф 5 от ПЗР към ЗИД на ЗБН са обявени за противоконституционни, поради което следва да се считат отменени, тоест за несъществуващи в правния мир, а искането на КТБ АД /н/ за вписване подновяване на залога се основа именно на тези разпоредби.

Решението е правилно като краен резултат.

В случая е поискано подновяване на особен залог върху поименни ,безналични акции с право на глас ,който особен залог по твърдения на жалбоподателя – „ КТБ“ АД /н/ е бил вписан регистъра на особените залози под № 6514-Х- 09.08.2018год. Според жалбоподателя вписването на особения залог било следствие от действието на разпоредбата на параграф 5, ал.1 от ПЗР на ЗИД на ЗБН, с която са обявени за нищожни извършените от квесторите и синдиците на КТБ АД /н/ в периода на поставяне на банката под специален надзор до датата на откриване на процедура по осребряване на имуществото на банката заличавания на учредените в полза на банката обезпечения и е предвидено последните да се смятат за действителни и да запазят своя ред.

Цитираната разпоредба е обнародвана в ДВ бр.22 от 13.03.2018год. и е влязла в сила на 16.03.2018год.Действително с нея са обявени за нищожни извършените от квесторите и синдиците на КТБ АД /н/ в периода на поставяне на банката под специален надзор до датата на откриване на процедура по осребряване на имуществото на банката заличавания на учредените в полза на банката обезпечения и е обявено ,че последните са действителни и запазват своя ред.

Същевременно в ал.3 на параграф 5 от ПЗР на ЗИД на ЗБН е предвидено ,че за времето от поставянето на "Корпоративна търговска банка" АД – в несъстоятелност, под специален надзор до изтичането на 6-месечен срок от влизането в сила на този закон по отношение на всички учредени от длъжници или от трети лица в полза на банката обезпечения не текат предвидените в съответните закони срокове за тяхното действие и че "Корпоративна търговска банка" АД – в несъстоятелност, може да поднови до изтичането на 6-месечен срок от влизането в сила на този 3 закон всяко едно обезпечение за нов срок.

Тоест, както е правилно е отбелязал и първоинстанционния съд продължаващото действие на „възстановените „ по силата на закона заличени обезпечения е предпоставено от предприети от заложния кредитор действия за и то в определен от закона срок по подновяване на залога ,респ. вписване на подновяването му ,като последното не е налице в настоящия случай. Данните по делото сочат ,че на 03.07.2018год., тоест в шестмесечни срок по чл.3, на параграф 5 от ПЗР на ЗИД на ЗБН синдиците на „ КТБ“ АД /н/ са депозирали искане , входирано в „ЦД“ АД на 03.07.2018год. под № 02-2018-6294 за вписване на особен залог върху 829 671 броя обикновени поименни безналични акции с право на глас с номинална стойност 1 лв. всяка една от тях от капитала на „ Дитсманн Енергоремонт Холдинг“ АД с предишно наименование „ Енергоремонт Холдинг“ АД ,/вписан първоначално на 16.04.2010год. под. вх.№ 4155-х-16.04.2010год./, което искане е основано на разпоредбата на параграф 5 от ПЗР на ЗИД на ЗБН. В отговор на така направеното искане до синдиците на КТБ АД /н/ са изпратени от „ ЦД“ АД две писма- от 08.08.2018год. и 18.07.2018год. ,в което за изложени съображения за невъзможността да бъде извършено посканото вписване . Цитираните писма настоящият въззивен състав приема като обективиращи отказ на „ ЦД“ АД да извърши заявено от синдиците на „ КТБ“ АД /н/ вписване на подновяване на заличеното по силата на закона обезпечение / залог/ ,направено в срока по чл.3 на параграф 5 от ПЗР на ЗИД на ЗБН . Този отказ не се твърди и не се установява да е бил обжалван от заявителя по предвидения за това и действащ към този момент ред, поради което е влязъл в сила. Оттук следва ,че заличения на 22.01.2015год. особен залог ,макар и обявен за нищожен и възстановен по силата на закона ,не е продължил своето действие ,тъй като не е подновен в срока по чл.3 на параграф 5 от ПЗР на ЗИД на ЗБН. До този извод е достигнал и първоинстанционния съд ,макар и в разрез с доказателствата по делото да е приел ,че синдиците на „КТБ“ АД /н/ не са предприели действия за подновяване на залога в шестмесечния срок от влизане в сила на разпоредбата на чл.3 на параграф 5 от ПЗР на ЗИД на ЗБН .