Решение № 237 от 28.10.2019, Административен съд - Ямбол

Р Е Ш Е Н И Е

№ 237/28.10.2019 г. гр. Ямбол

В ИМЕТО НА НАРОДА

Ямболският административен съд, първи административен състав, в публично заседание на четиринадесети октомври две хиляди и деветнадесета година в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: ДИМИТРИНКА

СТАМАТОВА при секретаря Стефка Панайотова, като разгледа докладваното от Председателя адм. д. № 147 по описа за 2019 година, за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е образувано по жалба на

„ТЕТБРЮЛЕ 2“ ООД, гр. Ямбол, депозирана чрез управителя А.К., против Решение от 14.03.2019 г. за верификация на постъпило искане за окончателно плащане и за изменение на решения за верификация № BG05М9Р001-1.008-1127/2 от 19.12.2017 г. и BG05М9Р001-1.008-1127/3 от 26.09.2018 г., издадено от Заместник министъра на труда и социалната политика – Ръководител на УО на ОПРЧР.

В жалбата се излагат подробни съображения досежно незаконосъобразността на оспорения акт; твърди се, че неправилно с решението по т. 1 Ръководителят на управляващия орган е отказал верифицирането на направени разходи в размер на 95 500 лева по бюджетно перо II.3.1 по фактура, издадена от изпълнителя „ДЕЙТА КРАФТ ЕНД МЕДЖИК“ ООД, тъй като в случая не е налице посоченото в акта правно основание по чл. 57, ал. 1, т. 3 от ЗУСЕСИФ. Оспорват се и направените с т. 2 и т.3 от акта изменения на две предходни решения за верификация по две предходни междинни плащания, като се сочи, че тези изменения по същество съставляват преизчисляване на размерите на разходите по пера съобразно допустимите проценти от общите допустими разходи по проекта в следствие на отказа с т. 1 от оспореното решение да се верифицира сумата от 95 500 лева; твърди се, че след като е неправилен обективираният в т. 1 отказ, то неправилно се явява и това последвало го преизчисление на верифицираните разходи, респ. на неверифицираните средства, съответно – неправилно определена е и посочената в т. 6 от решението сума за възстановяване в размер на 3 964,43 лева.

Иска се оспореното решение да бъде отменено в частите, с които се отказва верифициране на направени разходи, определен е общ размер на неверифицираните средства по проекта и са определени суми за възстановяване, а преписката да бъде върната на административния орган с указания по изпълнението на закона.

В съдебно заседание жалбоподателят „ТЕТБРЮЛЕ 2“ ООД, гр. Ямбол, се представлява от адвокат С. ***, явява се и управителят на дружеството А.К.. Жалбата се поддържа и се иска уважаването ѝ на изложените в нея основания. Претендира се отмяната на атакуваното решение в оспорените части и на сторените в производството разноски.

Ответната страна Заместник-министъра на МТСП – Ръководител на управляващия орган на ОПРЧР в МТСП, се представлява от * И. Д., който оспорва жалбата и моли съдът да я отхвърли като недоказана. Претендира юрисконсултско възнаграждение и прави възражение за прекомерност на адвокатското възнаграждение на оспорващата страна.

По делото са събрани писмени доказателства, приобщена е и административната преписка по издаване на процесния акт. В качеството на свидетели са разпитани: Д.В.Д. - * на „Булсистемс

-БГ“ ЕООД; А.А.И. – изпълнител на възложената по проекта от бенефициента „ТЕТБРЮЛЕ 2“ ООД обществена поръчка; И. З. З. – присъствал на проверката като страничен наблюдател. По искане на страните с Определение № 365 от 19.06.2019 г. на ЯАС по делото е назначена съдебно–техническа (компютърна) експертиза, изслушана в проведеното на 09.09.2019 г. съдебно заседание, като вещото лице е направило и съответни уточнения. Възложено е вещото лице да извърши експертизата и да даде отговор на следните въпроси: функционирала ли е системата към момента на извършване на проверката на място при жалбоподателя; съществува ли в техническата спецификация към документацията по провеждане на процедурата за определяне на изпълнител на софтуера конкретно изискване за местонахождението – разположението на системата; съвременните технологични системи – т. нар. облачни услуги, позволяват ли по-надеждна работа и достъп през интернет, отколкото физически базиран хардуер при бенефициента; има ли изискване в техническата спецификация за начина на разработване на софтуера на системата и по - точно забрана тя да бъде написана с отворен код – т. нар. open source code; може ли да се счита, че ако на възложителя е осигурен съответен достъп до сървъра, на който системата функционира и системата е с отворен код, то възложителят има достъп до source code на системата, разполага с него, има възможност да го допълва, редактира и копира и в този смисъл кодът на системата му е доставен/предаден; може ли компютърен специалист, при работа със системата, във всеки един момент да види нейния source code; базата данни намира ли се на същия сървър, на който функционира системата; обичайно техническо решение ли е при системи, разработени на PHP и базирани на MySQL базата данни да се намира на същия сървър, на който функционира системата - ако на възложителя е осигурен съответен достъп до сървъра и има възможност да допълва, редактира и копира структурата на базата и данните в нея, може ли да се счита, че базата данни му е предоставена/предадена, технически възможно ли е при такива системи във всеки един момент да се копира и премества структурата на базата и данните в нея на друг хардуерен носител; какво се разбира под термина „развойна среда“ и в този смисъл съществуват ли безплатни развойни среди – инструменти за създаване и редактиране на кода, на който е написана системата и достъпни ли са свободно в интернет; съществуват ли безплатни инструменти за създаване и редактиране на структурата на базата данни, на която е базирана системата и информацията в нея, достъпни ли са свободно в интернет; пълният достъп до системата позволява ли при необходимост същата да бъде инсталирана от клиента във всеки един момент на произволно избран от него хардуер – подходящо за работа устройство. Изготвеното и изслушано в открито съдебно заседание заключение по назначената експертиза с направените уточнения не е оспорено от страните и е прието от съда.

Като взе предвид становищата на страните и събраните по делото доказателства, съдът намира за установено следното:

Между страните в настоящото производство е сключен административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма „Развитие на човешките ресурси“ 2014–2020, процедура чрез подбор на проекти BG05M9OP001-1.008 „Добри и безопасни условия на труд“. По силата на договора Ръководителят на управляващия орган предоставя на „ТЕТБРЮЛЕ 2“ ООД безвъзмездна финансова помощ в максимален размер до 150 579,40 лева по ОПРЧР 2014-2020, Приоритетна ос 1: Подобряване достъпа до заетост и качеството на работните места, процедура BG05M9OP001-1.008 „Добри и безопасни условия на труд“, за изпълнение на проект BG05M9OP001-1.008-1127 „Надграждане качеството на работните места в „ТЕТБРЮЛЕ 2“ ООД“. Проектът е на стойност 150 579,40 лева, от които 150 579,40 лева безвъзмездна финансова помощ и 0 лева собствен принос, в това число по линия на ЕСФ в размер на 150 579,40 лева с посочени основни дейности, както следва: 1. оптимизиране на системата за управление на човешките ресурси; 2. закупуване на ЛПС и специално облекло; 3. обзавеждане и оборудване на стаи за краткотраен отдих; 4. информираност и публичност; 5. организация и управление на проекта със съответни индикатори за изпълнение. Срокът/периодът за изпълнение на проекта е 12 месеца, считано от 01.08.2017 г., като от същата дата е договорено да започне изпълнението на дейностите по договора. Съобразно уговореното в т. 2.4 от договора бенефициентът се е задължил да изпълни проекта съгласно одобреното проектно предложение, в обема и вида, посочени в него, условията за изпълнение, утвърдени с Условията за кандидатстване по процедура за подбор на проекти BG05M9OP001-1.008 „Добри и безопасни условия на труд“, Ръководство за бенефициенти по изпълнение на договори по ОПРЧР по процедурата, клаузите на сключения административен договор и приложенията към него, съдържащи се в приобщената по делото административна преписка по издаване на процесния акт, в т.ч. и

Договор БФП/Споразумение (листи

200-2015 по делото). Според данните от проектното предложение в ИСУН 2020 Дейност 1 е насочена към оптимизация на системата за управление на човешките ресурси в ТЕТБРЮЛЕ 2“ ООД“, като целта на дейността е да бъде изградена ефективно функционираща система за управление на човешките ресурси чрез създаване на вътрешно фирмена нормативна уредба, обслужване на процеса по подбор и наемане, обучение и преквалификация на персонала, дистанционно отчитане на труда при прилагане на гъвкави форми на заетост, комуникационни канали и взаимовръзки, контрол на работното време, анализи, прогнози и др., която да бъде управлявана от специфично разработен софтуер. Етап 2 от проектното предложение включва разработен и внедрен софтуер за управление на човешките ресурси в дружеството. Извършването на услугата ще бъде възложено на изпълнител, избран по реда на ЗУСЕСИФ, с прогнозна стойност 96 000 лева. Софтуерът ще работи на основата на предварително зададени принципи, методи, средства, правила, критерии, процедури, политики и програми за формиране и използване на човешките ресурси в дружеството. Той ще представлява модулна система, обхващаща управление на човешките ресурси: подбор на кандидатите за работа, поддържане на управленска и организационна структура на ТЕТБРЮЛЕ 2“ ООД“, съхраняване на данните за персонала, вградена възможност за създаване и използване на шаблони за стандартни документи, проследяване на измененията в структурата и професионалното развитие на кадрите, планиране и проследяване на обучения, дефиниране на графици за работа и дистанционен мониторинг на тяхното изпълнение, комуникационни канали и взаимовръзки, отдалечен контрол на работното време и изпълнението на поставените задачи, анализи, прогнози, обратна връзка, бонусна система, менторство, установяване на лидерски умения и др. Самото разработване на софтуера ще премине през следните фази: 1. изготвяне на техническо задание към изпълнителя – съдържа задачи за изпълнение, свързани с изграждане на модули и елементите към тях по отношение на гореописания обхват от задачи; 2. разработване на модули - всеки готов ще бъде представян от изпълнителя за одобрение, тестване и отстраняване на проблеми; 3. тестване - не по – късно от началото на последния месец от изпълнението на дейността, през този период софтуерът ще бъде тестван от служителите с месторабота в гр. Ямбол и гр. Сливен и ще бъдат отстранявани констатирани проблеми в работата на софтуера. Дейност 1 е станала част от договора за безвъзмездна финансова помощ, а за целта е предвидено отделно бюджетно перо за финансиране (II. 3.1

„Разходи за специализиран софтуер, необходими за осъществяването на Дейност 1“) в размер до 96 000 лева. Предвидени са и бюджетни пера за финансиране на разходи по дейностите, свързани с осигуряване на публичност (III.6.1 - в размер на 1 930 лева), и на разходите за организация и управление (V.10.1 - в размер на 13 094,40 лева). В изпълнение на административния договор е проведена обществена поръчка - процедура за избор на изпълнител чрез „публична покана“ с предмет „Избор на изпълнител за извършване на услуга по разработване и внедряване на софтуер за управление на човешките ресурси, във връзка с изпълнение на проект BG05M9OP001-1.008-1127 „Надграждане качеството на работните места в „ТЕТБРЮЛЕ 2“ ООД“. При провеждането на процедурата, съобразно изискванията е изготвена и Техническа спецификация на поръчката, с която са определени съответните минимални технически и функционални характеристики на софтуера, като в т. 1.4 от спецификацията изрично е посочено, че лицензът следва да е еднократен и да предоставя безсрочно право на ползване на пълната функционалност на всички модули на софтуера, включително развойните средства от 10 или повече едновременно работещи потребителя, да позволява инсталирането на клиентската част върху неограничен брой компютри и мобилни устройства с iOS (или еквивалент) и Android (или еквивалент), а в т. 1.5 са заложени изискванията софтуерът да позволява достъп през интернет и да има журнал (log), в който да се отчитат всички извършени операции от потребителите с възможност за справки в него. След провеждането на процедурата е избран изпълнител на поръчката - „ДЕЙТА КРАФТ ЕНД МЕДЖИК“ ООД, с който е сключен Договор № 1 от 20.03.2018 г. с предмет именно разработване и внедряване на софтуер за управление на човешките ресурси във връзка с изпълнение на сключения административен договор. Изпълнителят „ДЕЙТА КРАФТ ЕНД МЕДЖИК“ ООД се е задължил да изпълни дейностите в пълно съответствие с представените от него техническо и ценово предложение – Оферта-Приложение № 1, (неразделна част от договора) и в уговорените срокове – един календарен ден, считано от датата на сключването, но не по-късно от крайния срок за изпълнение на ДБФП № BG05M9OP001-1.008-1127. Уговорената цена за изпълнение на възложената услуга е 95 500 лева. В изпълнение на договореното с чл. 14 от сключения договор за обществена поръчка на 21.03.2018 г. между страните е съставен и подписан Приемо-предавателен протокол за услуги относно извършена услуга по разработване и внедряване на софтуер за управление на човешките ресурси MorganHRM версия 1.2, със сериен номер BG-YB-02-TB-01-02-01, (което по същество съставлява издадена от изпълнителя лицензия на жалбоподателя за предоставяне само на право за ползване на вече съществуващ софтуер), т.е., на бенефициента е отстъпено неизключително право да ползва продукта по смисъла на чл. 36, ал. 3 от Закона за авторското право и сродните му права (ЗАПСП). В протокола изрично е посочено, че всички услуги са извършени и предоставени на адреса на „ТЕТБРЮЛЕ 2“ ООД“ в гр. Ямбол съгласно договора с изпълнителя и заданието, като са посочени техническите и функционални спецификации на софтуера съобразно заложеното в техническата спецификация на поръчката и офертата на изпълнителя. На същата дата – 21.03.2018 г., изпълнителят „ДЕЙТА КРАФТ ЕНД МЕДЖИК“ ООД е издал фактура № ********** за сумата от 95 500 лева без ДДС, или 114 600 лева с ДДС, платена от възложителя „ТЕТБРЮЛЕ 2“ ООД“ на 13.04.2018 г. (лист 398).