Решение № 3 от 16.02.2021, Районен съд - Шумен

РЕШЕНИЕ

№3 гр. Шумен , 16.02.2021 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ШУМЕН, II-РИ СЪСТАВ в закрито заседание на шестнадесети февруари, през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:

Председател:

Диана К. Георгиева като разгледа докладваното от Диана К. Георгиева Административно наказателно дело № 20203630201629 по описа за 2020 година

Производството е по чл.59 и сл. от ЗАНН.

Обжалвано е Наказателно постановление № 11-01-65/30.07.2020г. на Директора на Агенцията за държавна финансова инспекция /АДФИ/ – София, с което на С. С. К., с ЕГН **********, с адрес: гр. Шумен, ул. А I № 29 е наложено административно наказание „глоба“ в размер на 1 120 лева на основание чл.250 от ЗОП във връзка с чл.261, ал.2 от ЗОП за нарушение на чл.18, ал.1, т.13 от ЗОП във връзка с чл.182, ал.1, т.1 от ЗОП / обн. ДВ, бр.13/16.02.2016г. в сила от 15.04.2016г. /. В жалбата са изложени доводи за нарушения на процесуалните правила в хода на административно наказателното производство и за материална незаконосъобразност на наказателното постановление. Изложени са и доводи за липса на мотиви от страна на АНО за приложение на чл.28 от ЗАНН. Моли съда да отмени НП като необосновано и незаконосъобразно. В съдебно заседание, жалбоподателя не се явява лично, изпраща процесуален представител, който изцяло поддържа жалбата.

З а Агенцията за държавна финансова инспекция /АДФИ/ гр. София административно-наказващ орган, издал наказателното постановление, призован съгласно императивната разпоредба на чл.61,ал.1 от ЗАНН в съдебно заседание се явява процесуален представител, който моли съда да потвърди изцяло атакуваното НП.

Жалбата е подадена в срока по чл.59,ал.2 от ЗАНН от надлежна страна, отговаря на изискванията на чл.84 от ЗАНН, във вр. чл.320 от НПК, поради което се явява процесуално допустима. Разгледана по същество същата е основателна.

Съдът, като прецени събраните по делото доказателства поотделно и в тяхната 1 съвкупност, намира за установено следното от фактическа и правна страна следното:

„Комплексен онкологичен център - Шумен“ ЕООД (КОЦ-Шумен ЕООД), гр. Шумен е юридическо лице, с адрес на управление: гр. Шумен, ул. В.А. № 63. КОЦ-Шумен ЕООД е регистрирано по реда на Търговския закон, като Община Шумен е 100% собственик на капитала и е акредитирано лечебно заведение по реда на Закона за лечебните заведения.

Управителят на дружеството, в качеството си на представляващ лечебното заведение търговско дружество по чл.37 от Закона за лечебните заведения, собственост на общината, на което повече от 50 на сто от приходите са от бюджета на Националната здравноосигурителна каса, има качеството на възложител на обществени поръчки по смисъла на чл.5, ал.2 т.16 от Закона за обществените поръчки (обн. ДВ бр.13/2016 г., в сила от 15.04.2016 г.).

Източниците на финансиране на дейността на лечебното заведение са целеви средства от общинския бюджет, приходи от Националната здравноосигурителна каса (НЗОК) по сключени договори за оказване на медицинска дейност, директни плащания от физически и юридически лица за оказване на специализирана медицинска помощ и дарения.

В края на 2019г- свидетелката П. И. С. – старши финансов инспектор при АДФИ извършила финансова инспекция съгласно Заповед № ФК-10-1182 от 14.11.2019г.

В хода на извършената финансова инспекция, свидетелката П.С. установила, че с Решение № 004 от 09.05.2018 г. д-р С.К., управител на КОЦ-Шумен ЕООД открил процедура за възлагане на обществена поръчка по реда на ЗОП, с предмет „Доставка на лекарствен продукт по техническа спецификация - приложение № 1”. Обектът на поръчката бил доставки по чл.3, ал.1, т.2 от ЗОП, а видът на процедурата - пряко договаряне, съгласно чл.182, ал.1, т.1 от същия закон. Процедурата била регистрирана в електронния регистър на АОП с номер 00979-2018-0004 и публикувана в профила на купувача на КОЦ-Шумен.

Решението за обществената поръчка било изпратено за публикуване в регистъра на обществените поръчки на 11.05.2018 г. Решението е публикувано в РОП с ID № 846424 на 11.05.2018г.

В досието на обществената поръчка била приложена Регистрационна форма за случаен избор на процедура, подлежаща на предварителен контрол с идентификационен номер 20180503-00979-0034 и дата на регистриране 03.05.2018 г.

Процедурата била обявена с основен C P V код 33600000 „Фармацевтични продукти”, с прогнозна обща стойност 18 671,67 лв. без ДДС. Предмета на поръчката, касаел доставка на лекарствен продукт - Cyclophosphamide, powd.inj. 5 0 0 m g , като необходимото ориентировъчно количество за период от 12 месеца било 850 флакона.

В раздел V. Мотиви от решението за откриване на процедурата били посочени следните мотиви: „настоящата процедура се открива на основание чл.182, ал.1, т.1 от ЗОП, поради необходимост от неотложно възлагане, при което не е възможно да бъдат спазени сроковете по чл.178, ал.2 и 3 от ЗОП. Лекарственият продукт, който лечебното заведение прилагаше до края на м.април 2018 г. е заличен от Позитивния лекарствен списък, което означава, че НЗОК спира да заплаща този медикамент за лечението на пациенти с химиотерапия. На негово място е регистриран медикамент, със същото международно непатентно наименование с различно количество на активно лекарствено вещество, който НЗОК ще заплаща от м.май 2018 г.“.

С решението за откриване на процедурата възложителят одобрил покана за участие. В решението, възложителят посочил лицата, които са поканени за участие в договарянето: „Екофарм“ ЕООД, „Софарма Трейдинг“ АД, „Фьоникс Фарма“ ЕООД и 2

„Медекс“ ООД.

Срокът за подаване на оферти бил 22.05.2018 г. а дата на провеждане на преговорите – 23.05.2018г.

Поканата била изпратена по електронна поща на 11.05.2018 г. до„Екофарм“ ЕООД, „Софарма Трейдинг“ АД, „Фьоникс Фарма“ ЕООД и „Медекс“ ООД.

Възлагането на обществената поръчка било инициирано от д-р М.П., началник на отделение „Отделение по медицинска онкология“ с рапорт вх.№ 185/20.04.2018г. Видно от рапорта, в Приложение № 2 от ПЛС, актуален към 02.04.2018г. бил заличен лекарствен продукт Endoxan от 200 мг, като в приложението бил актуален Endoxan от 500 мг, който „до момента не бил включен в процедурата по ЗОП. От 01.05.2018г. НЗОК ще заплаща само този медикамент - Endoxan 500 мг“. В рапорта на началник отделение било посочено, че за лечението на пациенти с химиотерапия, в която влиза Endoxan са необходими за 1 година около 850 флакона от 500 мг, което налага закупуването на медикамента и обявяването на поръчка по ЗОП в най-кратък срок.

В техническата спецификация на откритата с Решение № 012 от 10.11.2016г. открита процедура за доставка на лекарствени продукти (№ в АОП 00979-2016-0006), в обособена позиция № 2, номенклатура № 42 бил включен лекарствен продукт с активно лекарствено вещество Ciclophosphamide, powd.inj. 2 0 0 m g . В резултат на проведената процедура бил сключен договор за възлагане на обществена поръчка № 060/17 от 30.03.2017г. с „Екофарм“ ЕООД за доставка на лекарствен продукт Endoxan, с активно лекарствено вещество и лекарствена форма Ciclophosphamide, powd.inj. 200 mg.

В техническата спецификация на откритата с Решение № 001 от 12.02.2018г. открита процедура за доставка на лекарствени продукти (№ в АОП 00979-2018-0001), в обособена позиция № 2, номенклатура № 39 бил включен лекарствен продукт с активно лекарствено вещество Cyclophosphamide, powd.inj. 200 mg c ориентировъчно количество 2 000 бр. и съответно номенклатура № 40 с активно лекарствено вещество Cyclophosphamide, powd.inj. 500 mg - ориентировъчно количество 800 бр.

Във връзка с установяване на причините и мотивите на възложителя, довели до възлагане на обществена поръчка чрез пряко договаряне за доставка на лекарствен продукт Cyclophosphamide, powd.inj. 500 mg, при наличие на открита процедура по реда на чл.73, ал.1 от ЗОП, при която в техническата спецификация за обособена позиция № 2, номенклатура № 40 бил посочен същия лекарствен продукт в същата лекарствена форма, свид. С. изискала писмени обяснения от управителя на КОЦ-Шумен ЕООД. Съобразно представените обяснения с изх.№ 020/08.01.2020 г. на д-р С.К. - управител на КОЦ-Шумен ЕООД, дружеството е доставяло лекарствения продукт Cyclophosphamide, powd.inj. 2 0 0 m g в момента на обявяване на откритата процедура по договор № 060/01.04.2017г. с „Екофарм“ ЕООД. По предложение на началник отделение „Отделение по медицинска онкология“ в техническата спецификация към документацията на откритата процедура с Решение № 001/12.02.2018 г. са включени Cyclophosphamide, powd.inj. 2 0 0 m g и Cyclophosphamide, powd.inj. 500 mg. B обяснението е посочено, че с този медикамент през този период се лекуват 53 бр. пациенти, като от тях на 24 пациента лекарството е приложено през м.април.

От протокола на първото заседание на комисията от 22.03.2018г. председателят на комисията - магистър фармацевтът е установил, че единственият притежател на разрешението за употреба в България - „Екофарм груп“ АД и търговската му фирма „Екофарм“ ЕООД не са подали документи за участие за горепосочените лекарствени продукти, предвид което „след приключване на процедурата лечебното заведение ще се лиши от доставка на медикамента в двете му разфасовки - 200 мг и 500 мг“. Същевременно считано от 02.04.2018г. в ПЛС е заличен Cyclophosphamide, powd.inj. 200 mg, което води до факта, че считано от 01.05.2018 г. НЗОК ще спре да заплаща медикамента закупуван от 3

КОЦ- Шумен ЕООД за лечение на пациенти. С рапорти на началник отдел ОМО с вх.№ 185/20.04.2018 г. и на магистър фармацевта - началник Аптека с вх.№ 178/17.04.2018 г. д-р С.К. бил уведомен за възникналите проблеми. В обяснението е посочено, че горепосочените факти и обстоятелства, независещи от възложителя могат да доведат до възникване на опасност за здравето на хората.

Съгласно чл.182, ал.1, т.1 от ЗОП възложителят може да проведе пряко договаряне с определени лица при наличие на някое от основанията по чл.79, ал. 1, т. 3 и т. 5 - 9 или когато е необходимо неотложно възлагане на поръчката поради изключителни обстоятелства и не е възможно спазване на сроковете по чл.178, ал.2 и 3; обстоятелствата, с които се обосновава наличието на неотложност, не трябва да се дължат на възложителя. За да се проведе процедура по този ред е необходимо да са налице едновременно изброените условия. Съобразно чл.182, ал.2 от ЗОП с решението за откриване на процедурата възложителят мотивира приложимото основание по ал. 1. Съгласно чл.20, ал.2, т.2 от ЗОП възложителите прилагат процедурите по чл. 18, ал.1, т.12 или т.13, когато обществените поръчки имат прогнозна стойност без ДДС при доставки и услуги от 70 000 лв. до 264 033 лв.

В приложение № 2 от ПЛС, актуален към 02.04.2018г., с АТС-код L01AA01 е вписан като „активен“ лекарствен продукт E n d o x a n , с активно лекарствено вещество Cyclophosphamide и с лекарствена форма powd.inj. 5 0 0 m g , съгласно решение № НСР13864/14.09.2017 г. за вписване в ПЛС.

В приложение № 2 от ПЛС, актуален към 02.04.2018 г., с АТС-код L01AA01 бил вписан като „заличен“ лекарствен продукт Endoxan, с активно лекарствено вещество Cyclophosphamide и с лекарствена форма powd.inj. 2 0 0 m g , с дата на вписване на настъпилите промени 02.04.2018 г. и решение № НСР-15268/16.03.2018 г. за заличаване от ПЛС.

От писмените обяснения на възложителя, свид. С. установила, че в техническата спецификация на одобрената с решение № 001 от 12.02.2018 г. документация на откритата процедура с предмет ,Доставка на лекарствени продукти по приложение 1” в обособена позиция № 2 по предложение на началник отделение ОМО е включен лекарствен продукт Cyclophosphamide, powd.inj. 500 mg с номенклатура № 40.

От рапорта на П.П. - магистър фармацевт, до управителя на КОЦ-Шумен ЕООД с вх.№ 178/17.04.2018 г, свид. С. констатирала, че не било отразено, че единственият притежател на разрешението за употреба в България - „Екофарм груп“ АД и търговската му фирма „Екофарм“ ЕООД не са подали документи за участие в откритата процедура с решение от 12.02.2018г., както и същото обстоятелство не е намерило отражение в мотивите за избора на процедурата чрез пряко договаряне.

При извършената проверка свид. С. установила, че след заличаване на медикамента Endoxan 200 мг от ПЛС, преди откриване на процедурата на пряко договаряне и до сключване на договор по нея, лечебното заведение е извършило доставки на лекарствения продукт през м.май и м.юни на 2018 г. по реда на чл.20, ал.4, т.3 от ЗОП, както следва: