Решение № 3 от 06.01.2011, Софийски окръжен съд

Р Е Ш Е Н И Е гр. София, 06.01.2011 год.

В И М Е Т О Н А Н А

Р О Д А

Софийски окръжен съд, търговско отделение, ІV-ти състав, в публично заседание на четиринадесети декември две хиляди и десета година в състав :

ПРЕДСЕДАТЕЛ: НИКОЛАЙ МЕТАНОВ при секретаря

Магдалена Иванова, като разгледа докладваното от съдията търг. д. № 52 по описа за 2010 година на Софийски окръжен съд и за да се произнесе, взе предвид следното :

Производството е по реда на чл.625 и сл. от Търговския закон ТЗ/.

Постъпила е молба от Инвестиционно дружество „Б. Ф. – 2 А.” АД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление:***, за откриване на производство по несъстоятелност на „Р.П.” АД, ЕИК ********, със седалище и адрес на управление ***.

Кредиторът Инвестиционно дружество „Б.Ф. – 2 А.” АД твърди, че на 21.07.2006г. дружеството „Р.П.” АД чрез частно пласиране/първично частно предлагане/ е издало емисия облигации, с ISIN код : BG*********.

С протокол от извънредно общо събрание на акционерите /ИОСА/ от 19.09.2006г., с решение по т.4 от дневния ред, са определени условията на емисията, отразени в „Ц.д.” АД. През месец март 2007г. е направило опит за вторично публично предлагане на посочената емисия облигации, но през август 2007г. е получен отказ от страна на Комисията за финансов надзор за потвърждаване на проспекта за вторично публично предлагане на проспекта.

Независимо от това, описаните в проспекта и по – точно в Документа за предлаганите ценни книжа условия на предлагането са аналогични на условията, при които е осъществено първично предлагане на облигациите, а именно:

В документа за предлаганите ценни книжа, раздел ІV „Информация за облигациите, предмет на публичното предлагане”, т.1 „Информация за настоящата емисия корпоративни облигации” е отразено решението по т.4 от ИОСА от 19.09.2006г., като са посочени основните характеристики на облигационния заем – общата му стойност е 3 000 000 евро, разпределени в 3 000 броя облигации с номинална стойност 1 000 евро всяка от тях. Срокът на облигационния заем е определен на 60 месец;а, като емитентът е поел задължение за изплащане на главницата на шест равни части на 21 –во число, съответно на 30-ия, 36-ия, 42-ия, 48-ия, 54-ия и 60-ия месец. Определената лихва е в размер на 9.00% на годишна база, като се използва конвенция за брой дни в годината: реален брой дни в периода/ реален брой дни в годината, а периода на лихвеното плащане е посочен като 6 месечен.

Облигациите от емисията са обикновени, необезпечени, безналични, поименни, лихвоносни, свободно прехвърляеми и неконвентируеми. Всички облигации са непривилигировани, от един клас и дават еднакви права на притежателите си. В качеството си на ценна книга, материализират определени права, включително правото на вземане върху главницата, която представлява номиналната стойност на притежаваните облигации, както и правото на лихва. В качеството си на дългови ценни книжа, облигациите инкорпорират задължението на емитента за изплащане на получения заем.

Условията за изплащане на облигационния заем са отразени в т.11 ”Срок на заема и посочване на всички междинни дати, на които са дължими плащания по главницата и лихвата; условия и ред за предварително изплащане на част или на целия заем по инициатива на Емитента или на притежателите на дългови ценни книжа” от раздел ІV. „Информация за облигациите” от Документа за предлаганите ценни книжа. В посочената точка е представена Таблица № 4, която посочва схемата на погасяване на облигационния заем, както по отношение на лихвите, така и по отношение на главницата. Съгласно цитираната таблица облигациите от емисията следва да бъдат погасени на 6 равни вноски заедно с последните 6 лихвени плащания, съответно на 30-ия, 36-ия, 42-ия, 48-ия, 54-ия и 60-ия месец. Също така лихвените плащания следва да са на всеки 6 месеца, в дена на изтичане на съответния шестмесечен период. В случай че датата на лихвеното плащане съвпада с неработен ден, плащането следва да се извърши на първия следващ работен ден. По отношение на главницата, съгласно цитираната Таблица, първото плащане на главницата е трябвало да бъде осъществено на 21.01.2009г.

На

25.06.2008г. ИД „Б.М. Ф. – 2 А.” АД е закупило 30 броя облигации от гореописаната емисия на стойност 30 000 евро. На 21.07.2008г., в съответствие със схемата за погасяване на облигационния заем, „Р.П.” АД да изплатили дължимото плащане на лихви по притежаваните от кредитора 30 броя облигации.

На

18.09.2008г. ИД „Б.М. Ф. – 2 А.” АД е придобило още 20 броя облигации на стойност 20 000 евро, а на 12.12.2008г., съответно още 15 броя облигации на стойност 15 000 евро.

Към момента ИД „Б. Ф. – 2 А.” АД притежава общо 65 броя облигации, емитирани от „Р.П.” АД на обща стойност 65 000 евро.

Съгласно

Таблица № 4 от т.11, раздел ІV на Документа за предлаганите ценни книжа, плащания по номиналната стойност/главница/ на притежаваните от ИД „Б. Ф. – 2 А.” АД облигации е трябвало да настъпят съответно на 21.01.2009г., 21.07.2009г., 21.01.2010г. Към съответните дати дължимите от „Р.П.” АД по притежаваните от ИД „Б. Ф. – 2 А.” АД 65 броя облигации, за погасяване на главницата, са в размер на 63 564.48лв. Нито едно от тези плащания не е извършено.

Съгласно същата Таблица плащания по дължимата лихва е трябвало да настъпят съответно на 21.01.2009г., 21.07.2009г., и 21.01.2010г. Към съответните дати дължимите от „Р.П.” АД по притежаваните от ИД „Б. Ф. – 2 А.” АД 65 броя облигации, за погасяване на лихвата, са в размер на 11 441.60лв. Нито едно от тези плащания не е извършено.

Единственото плащане, което ИД „Б. Ф. – 2 А.” АД е получило до момента, е на 21.07.2008г. за дължимите лихви по притежаваните към момента на плащането 30 броя облигации. След този момент „Р.П.” АД не е платило ните едно от дължимите плащания за лихви или главници на притежаваните от страна на кредитора 65 броя облигации.

На

27.01.2010г. ИД „Б. Ф. – 2 А.” АД изпратило нотариална покана за плащане на гореописаните дължими суми до „Р.П.” АД. До момента от страна на „Р.П.” АД не са предприети фактически и правни действия, свързани с изпълнение на задължението му за изплащане на дължимите суми по плащания за главница и лихви в размер на 75 006.08 лв.

Задължението на „Р.П.” АД спрямо ИД „Б. Ф. – 2 А.” АД е парично. Инвестиционното дружество е закупило 65 броя облигации, емитирани от „Р.П.” АД на обща стойност 65 000 евро, срещу поетото от страна на емитента задължение за изплащане на главницата на шест равни части, заедно с определената лихва в размер на 9.00% на годишна база. Към момента на подаване на молбата задължението на „Р.П.” АД по дължими плащания за главницата и лихви по облигациите, притежавани от кредитора, е в размер на 75 006.08лв.

Задължението по облигационния заем произтича от търговска сделка, съгласно изискванията на чл. 286, ал.1 ТЗ, доколкото и двете страни по нея са търговци по смисъла на чл.

1, ал.2, т.1 ТЗ - търговски дружества. Също така е изпълнено и второто изискване на чл. 286, ал. 1 ТЗ – сделката е свързана с упражняваното от търговеца занаятие. Съгласно т.2.2. от Документа за предлаганите ценни книжа целта на облигационния заем е свързан с упражняваното от „Р.П.” АД занаятие, а именно същият е необходим и взет с цел да бъде използван за преструктуриране на задълженията на „Р.П.” АД по кредит към кредитна институция, както и за финансиране на дружеството.

Задължението по облигационния заем е изискуемо, доколкото емитентът е поел задължение за изплащане на главницата на шест равни части с фиксиран падеж на 21 число съответно на 30-ия, 36-ия, 42-ия, 54-ия и 60-ия месец. Съгласно Таблица № 4 от т.11, раздел ІV на Документа за предлаганите ценни книжа, плащания по номинална стойност/главница/ и плащания по дължима лихва е трябвало да настъпят съответно на 21.01.2009г., 21.07.2009г. и 21.01.2010г. До момента плащания в полза на ИД ”Б. Ф. – 2 А.” АД не са направени.

ИД ”Б. Ф. – 2 А.” АД е кредитор по облигационния заем, доколкото на 25.06.2008г. е придобило 30 броя облигации, емитирани от „Р.П.” АД, а в последтвие е закупило още облигации, както следва : на 18.09.2008г. – 20 броя и на 12.12.2008г. съответно още 15 броя облигации, както е видно от приложената депозитарна разписка, ИД ”Б. Ф. – 2 А.” АД притежава общо 65 броя облигации емитирани от „Р.П.” АД.

Съгласно условията на облигационния заем, право да получат лихвени и главнични плащания имат облигационерите, вписани в книгата на облигационерите, водена от „Централен депозитар” АД, 1 работен ден преди датата на съответното лихвено/главнично плащане, съответно 3 работни дни преди датата на последното лихване/ главнично плащане, което съвпада с пълния падеж на емисията/ стр. 20 от Документа за предлаганите ценни книжа/

Видно от посочените дати на придобиване на облигациите от страна на кредитора към отразените в схемата за погасяване на облигационния заем, както по отношение на лихвите, така и на главницата /Таблица № 4/ дати на лихвени/главнични плащания – 21.01.2009г., 21.07.2009г. и 21.01.2010г. дружеството е отговаряло на всички посочени в Документа за предлаганите ценни книжа изисквания, съответно има право на вземане спрямо „Р.П.” АД за дължимите лихвени и главнични плащания в размер на 75 006.08 лв.

Предвид изложеното кредиторът ИД ”Б. Ф. – 2 А.” АД счита, че са налице условията по чл. 608, ал.1 ТЗ, а именно емитентът – длъжник по облигационния заем, не е в състояние да изпълни свое изискуемо парично задължение по търговска сделка спрямо него, в качеството му на кредитор, притежаващ 65 броя облигации от емисия ISIN код: BG *********. В случая следва да намери приложение презумпцията по чл. 608, ал.2 ТЗ, доколкото длъжникът е спрял плащанията по облигационния заем като е извършил едно плащане по дължимите лихви на 21.07.2008г., и нито едно от следващите дължими плащания за главницата и лихви към дати: 21.01.2009г., 21.07.2009г. и 21.01.2010г.

С оглед изложеното кредиторът иска от съда да открие производство по несъстоятелност за „Р.П.” АД на основание неплатежоспособност, на основание чл. 608, ал. 1 ТЗ, да обяви несъстоятелността на посоченото дружество и да обяви за начална дата 21.01.2009г. – датата на която задължението за плащане от страна на „Р.П.” АД по лихви и главницата на притежаваните от него облигации е станало изискуемо.

Длъжникът

„Р.П.” АД счита, че подадената молба е недопустима и неоснователна. Според него направеното искане е недопустимо, тъй като има споразумение за закупуването на описаните в молбата облигации, след което кредиторът щял да изгуби това си качество. Длъжникът признава че е емитирал облигации, като молителят ИД ”Б. Ф. – 2 А.” АД е закупил 65 броя от емитираните облигации. На 21.07.2008г. е изплатено дължимото плащане на лихвите по облигациите. Въпреки че има изискуемо парично задължение „Р.П.” АД не е неплатежоспособно и поради тази причина не са налице предпоставките за откриване на производство по несъстоятелност по чл. 607а. ТЗ /отговор от 09.06.2010г./. Твърди, че задължението не произтича от търговска сделка.

Облигационния заем не произтича от търговска сделка, а от решение на общото събрание на акционерите. Според него за да бъдат предприети действия за откриване на производство по несъстоятелност би следвало облигационерите да действат по решение на Общото събрание на акционерите, като колективен орган, а не самостоятелно. За конкретния случай нямало изрично правило в нормативните актове, но практиката и логиката на закона го предполагат. Длъжникът твърди, че през месец декември 2009г. контрол върху дружеството е поет от „И.” АД, чрез закупуване на 97.50% от акциите от капитала на дружеството, като от този момент икономическото състояние на дружеството ежедневно се подобрява. Софийски окръжен съд, като прецени събраните по делото доказателства и ги обсъди във връзка с доводите на страните, приема за установено следното : Представен е протокол от извънредно общо събрание на акционерите на „Р.П.” АД ***, проведено на 19.09.2006г., на което е взето решение дружеството да издаде непублична емисия обикновени, необезпечени корпоративни облигации, т.4 от дневния ред.

Представен е документ за предлаганите ценни книжа, част ІІ от Проспекта за вторично публично предлагане на ценни книжа.