Решение № 75 от 30.04.2019, Административен съд - Шумен

Р

Е Ш Е

Н И Е

№............. град

Шумен, 30.04.2019 г.

В

ИМЕТО НА НАРОДА

Шуменският административен съд в публичното заседание на четвърти април две хиляди и деветнадесета година в състав:

Административен съдия: Маргарита Стергиовска при секретаря Ив. Велчева, като разгледа докладваното от административния съдия адм.д. № 47 по описа за 2019 година, за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.145 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), във връзка във връзка с чл.73 ал.4, във връзка с чл.27 ал.1-7 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове /ЗУСЕСИФ/.

Образувано е по депозирана жалба от

Община Шумен, Булстат:*********, с адрес: гр.Шумен, бул. Славянски №17, представлявана от кмета на община Шумен Л.Х., срещу Решение №РД-02-36/1609 от 14.12.2018 г. за налагане на финансова корекция, издадено от зам. министър и ръководител на Управляващия орган на ОП „Региони в растеж 2014-2020“, с което е наложена финансова корекция по договор за безвъзмездна финансова помощ по оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020, приоритетна ос 1: „Благоустрояване и рехабилитация на части от техническата инфраструктура на гр. Шумен“ с обект „Предоставяне на консултантска услуга за организация и управление на проекти, включени в Инвестиционната програма на Община Шумен“, представляваща 10% от допустимите разходи по договор № BG16RFOP001-1.014-0002-C01-U-1 от 15.05.2017 г.

С решението е приключен сигнал за нередност с per. № 656, регистриран в Регистъра на сигнали и нередности в Главна дирекция „Стратегическо планиране и програми за регионално развитие“ в Министерство на регионалното развитие и благоустройството на Република България, във връзка с проведена открита процедура по ЗОП с предмет:

„Предоставяне на консултантска услуга за организация и управление на проекти, включени в Инвестиционната програма на Община Шумен по Ос 1 на ОПРР 2014- 2020г.“, открита с Решение № ЗОП 35-01 от 05.08.2016 г., финансирана с договор за предоставяне на БФП с per. №: BG16RJ-ОР001-1.014-0002-С01, с: 1.1. Установяване на нередност по: - т. 9 от Раздел I „Обявление и документация за обществена поръчка/процедура за избор с публична покана“, към Приложение № 1 към чл.2 ал.1 от Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции и процентните показатели за определяне размера на финасновите корекции по реда на ЗУСЕСИФ /Наредбата/, приета с ПМС № 57 от 28.03.2017 г. - „Неправомерни критерии за подбор и/или критерии за възлагане, посочени в обявлението за поръчката или в документацията за участие“, относно нарушенията незаконосъобразно определени критерии за възлагане; - т. 13 от Раздел II „Оценяване на предложения“, към Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата, приета с ПМС № 57 от 28 март 2017 г. - „Изменение на критериите за подбор след отваряне на офертите, което води до незаконосъобразно допускане на участници/кандидати в процедурата“.

1.2. Установяване на извършено нарушение, допуснато от бенефициента - община Шумен, представляван от г-н Л.Х., кмет на община Шумен, с адрес: гр. Шумен, бул. “Славянски” № 17, както следва: чл. 70, ал. 5, изр. 2, ал. 7, т.1, 2 и 3 и чл. 2, ал. 2 от ЗОП - за нарушението незаконосъобразна методика; чл. 107, т. 1 във вр. с чл. 2, ал. 1 във вр. и чл. 61 ал. 1, т. 3 от ЗОП и чл. 56, ал. 1 от ППЗОП - за нарушението неправомерно избран изпълнител.

1.3. Определяне на финансова корекция на бенефициента община Шумен, представляван от г-н Л.Х., кмет на община Шумен, с адрес: гр. Шумен, бул. “Славянски” № 17, както следва: 10 % от допустимите разходи по договор № BG16RFOP001-1.014-0001-C01-U-1 от 15.05.2017 г. с изпълнител „Рила консулт“ ЕООД на стойност 275 094,00 лв. без ДДС. Изчислената финансова корекция е в размер на: 18 259, 20 (осемнадесет хиляди двеста петдесет и девет лева и двадесет стотинки) лв. с ДДС, представляваща безвъзмездна финансова помощ, следва да не се верифицира при обработка на следващи искания за плащане.

Жалбоподателят оспорва изводите на административния орган относно незаконосъобразна методика за оценка по възлагателната процедура и неправомерно избран изпълнител, като твърди, че проведената процедура е законосъобразна и не са налице елементите на определението „нередност“ по смисъла на чл.2 §36 от Регламент 1303/2013г. на Европейския парламент и на Съвета. Твърди, че процесният акт е немотивиран и издаден в нарушение на чл.59 ал.2 т.4 АПК, понеже не съдържа правилни и относими фактически основания, обосноваващи издаването му, както и при съществено нарушение на процесуалните правила поради необсъждането на направените в хода на административното производство възражения. Твърди още, че Ръководителят на управляващия орган/РУО/ по оперативната програма не е материално компетентен и няма правомощия да се произнася по законосъобразността на оценителната методика. Излага аргументи, че финансовата корекция не е определена съгласно чл.72 ал.1 ЗУСЕСИФ, както и че няма допуснато нарушение от възложителя и нанесена вреда на бюджета на Съюза. Представя писмени доказателства и претендира разноски. В открито съдебно заседание се представлява от старши юрисконсулт Пейчева, която поддържа жалбата.

Ответникът, Заместник- министър и ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж 2014– 2020“, в открито съдебно заседание не се явява и не изпраща представител. В писмено становище оспорва жалбата и отправя искане до съда за потвърждаване на оспорения административен акт. Претендира съдебно-деловодни разноски.

Съдът, като взе предвид доводите на страните, събраните по делото доказателства и съобрази закона, намира за установено от фактическа страна следното:

Между Община Шумен като бенефициент и

Министерство на регионалното развитие като управляващ орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014- 2020, бил сключен Административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020г. процедура за директно предоставяне BG16RFOP001-1.014 “Изпълнение на интегрирани планове за градско възстановяване и развитие 2014-2020- Шумен“ с № РД-02-37-130/03.10.2017г./стр.148 от делото/. Съгласно чл.2.1 от договора безвъзмездната финансова помощ е 100% в максимален размер до 12 721 080.00лв. и по проектното предложение- 13 041 080,00лв., от които 320 000.00лв. собствен принос на бенефициента и същата се предоставя за изпълнение на проекта в срок от 24 месеца. В Общи условия към договора били конкретизирани задълженията на страните по него, отговорност и отчетност. Във връзка с изпълнението на проекта, Кметът на Община Шумен с решение № ЗОП-35-01/05.08.2016г. открил процедура за провеждане на обществена поръчка с предмет „Предоставяне на консултантска услуга за организация и управление на проекти, включени в Инвестиционната програма на Община Шумен“ . Видно от представеното по делото Обявление за поръчка/стр.168/, прогнозната стойност на поръчката била 286 968.00 лева без ДДС с продължителност 65 месеца.

С

Решение изх. № ЗОП 35-01/05.08.2016 г. зам. кмета на Община Шумен било поставено началото на производство по възлагане на обществена поръчка (лист 235-239), публикувано и в официалният вестник на Европейския съюз. Обявената обществена поръчка била вписана в Регистъра на обществените поръчки с уникален № 00138-2016-0035.

В резултат на проведената процедура между възложителя на поръчката – Община Шумен и „Рила Консулт“ ЕООД, като изпълнител, е сключен договор № ЗОП 35-04/15.05.2017 г., BG16RFOP001-1.014-0001-C01-U-1, BG16RFOP001-1.014-0002-C01-U-1 (лист 200-210).

Във връзка с извършен предварителен контрол преди верификация на обществената поръчка по сключения договор с бенефициент Община Шумен в УО на ОПРР е регистриран сигнал за нередност с рег. № 656, в който е посочено: 1/ нарушение на чл.61 ал.1 от ЗОП във връзка с поставено изискване за икономическо и финансово състояние да има положителен финансов резултат, общо за последните три години, в зависимост от датата, на която участникът е учреден или е започнал дейността си;

2/незаконосъобразна методика – нарушение по чл.70 ал.7 от ЗОП. В раздел V Методика за оценка на офертите /стр.187-189 от делото/ е определен критерий за оценка с показатели Предлагана цена (ПЦ) - 50 т. и Техническо предложение за изпълнение на поръчката (ТП) - 50 т. Показател „Техническо предложение за изпълнение на поръчката“ (ТП) оценява качеството на предложената методология и организация на изпълнение на всяка оферта в съответствие с предмета на обществената поръчка и се дава възможност да бъдат сравнени и оценени обективно техническите предложения на кандидатите. Техническото предложение следва задължително да включва „Методология за изпълнение на поръчката“, „Организационна структура и разпределение на експертния състав“ и „Предложен линеен график и разпределение на експертния състав“. Предвидено е, че преди преминаване към оценяване на предложенията на участниците, комисията извършва проверка дали същите отговарят на изискванията на възложителя и дали обезпечават качественото изпълнение на поръчка. В този етап, от участие се отстраняват офертите на участници, които не отговарят на изискванията на възложителя.

Оценката на предложенията става на база скала с присъждане на брой точки - 50т., 30т. и 10т. в зависимост от степента на съответствие на техническото предложение.

За присъждането на 30т. и 10 т. е необходимо в предложението да се съдържа поне едно от посочените обстоятелства. За двете скали е посочено едно и също обстоятелство „В представеният от участника график се съдържат само част от набелязаните в методологията дейности или същите не са съобразени с нормативно определената им последователност“. За присъждане на 10 т. е посочено обстоятелство „Налице е частично несъответствие между предложеният линеен график и предложената методология и/или организация на изпълнение на поръчката, водещо до възможност за компрометиране изпълнението на поръчката“.;

3/неправомерно избран изпълнител – офертата на участника не отговаря на изискванията на чл. 61 ал.1 т.3 от ЗОП, което съставлява съществено нарушение по чл.56 ал.1 от ППЗОП.

За установените факти бил изготвен контролен лист от извършената проверка (лист 94-136).

С писмо

№ 99-00-6-1203/24.10.2018 г. до началник отдел „КОПН“ е извършено уведомяване относно извършен предварителен контрол преди верификация по договор № BG16RFOP001-1.014-0002-C01 с бенефициент Община Шумен.

С писмо изх.№ 99-00-6-1203/20.11.2018 г. УО на ОПРР уведомил кмета на Община Шумен относно регистриран сигнал за нередност с рег. № 656 и стартиране на процедура по чл.73 от ЗУСЕСИФ за нарушенията по т.2.2 и т.2.3. (лист 137-141).

По отношение на т.2.1 – нарушение на чл.61 ал.1 от ЗОП, сигнала за нередност е прекратен в тази му част поради установена липса на нередност.

С писмо вх. № 99 – 00 – 6 – 1203(2)/07.12.2018 г. по описа на МРРБ кмета на Община Шумен е възразил по уведомлението и изложил доводи на липса на извършени нарушения при прилагане на ЗОП, респ. липса на основание за налагане на финансова корекция по сигнал за нередност № 656 (лист 142-147).

На

18.12.2018 г. било регистрирано Уведомление за нередност №531 и е изготвена форма за изчисляване на финансовата корекция №548/12.12.2018 г., определена в размер на 18 259.20 лв.

Въз основа на материалите по преписката, УО на ОПРР издал решението, оспорено в настоящото производство, като с уведомително писмо изх.№99-00-6-1203(3)/14.12.2018г. информирали Община Шумен за приключване на сигнал с рег.№656 с издаване на Решение №РД-02-36/1609 от 14.12.2018 г. за налагане на финансова корекция, издадено от зам. министър и ръководител на Управляващия орган на ОП „Региони в растеж 2014-2020“, с което е наложена финансова корекция по договор за безвъзмездна финансова помощ по оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020, приоритетна ос 1:

„Благоустрояване и рехабилитация на части от техническата инфраструктура на гр.

Шумен“ с обект „Предоставяне на консултантска услуга за организация и управление на проекти, включени в Инвестиционната програма на Община Шумен“, представляваща 10% от допустимите разходи по договор №