Решение № 198 от 28.04.2023, Окръжен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 198 гр. Варна, 28.04.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – ВАРНА в закрито заседание на двадесет и осми април през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Диана К. С.ова като разгледа докладваното от Диана К. С.ова Търговско дело № 20233100900192 по описа за 2023 година за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по чл. 25 от Закона за търговския регистър, образувано по жалба на „Мира – С Травел“ ООД срещу отказ № 20230324175053 от 27.03.2023 г. на длъжностното лице към Агенцията по вписванията за вписване на промяна в следните вписани обстоятелства: в т.

19 „Съдружници“ и т. 23 „Едноличен собственик на капитала“ - заличаване на Ф. С. Я., К. Р. С. и С. Д. С. като съдружници и в т.23 за вписване на Ф. С. Я. като едноличен собственик на капитала по партидата на „Мира – С Травел“ ООД, ЕИК 200457563.

В жалбата се излага, че отказът е незаконосъобразен. Сочи се, че законът не изисква нарочно решение на общото събрание за отправяне на писмено предупреждение. Твърди се, че на 16.02.2023 г. на К. Р. С. и С. Д. С. са били връчени предупрежденията за изключване по реда на чл. 126, ал. 3 от ТЗ, както и че след това са разполагали с достатъчно време да внесат допълнителните парични вноски, в изпълнение на взетото на 01.02.2023 г. решение на общото събрание. Излага се, че на проведеното на 10.03.2023 г. общо събрание на съдружниците, К. Р. С. и С. Д. С. изрично са заявили, че не могат да изпълнят решението за внасяне на допълнителни парични вноски.

Обосновава се извод, че изключените съдружници са имали възможност да 1 коригират поведението си, но вместо това изрично са заявили, че няма да сторят това. По изложените съображения моли съдът да постанови решение, с което да уважи подадената жалба.

След съвкупна преценка на доказателствата по делото и съобразявайки становището на страните и нормативните актове, регламентиращи процесните отношения, съдът приема за установено следното от фактическа и правна страна:

Подадено е заявление А4 вх. № 20230324175053 от 24.03.2023 г. за вписване на промяна в следните вписани обстоятелства: т.19 „Съдружници“ и т. 23 „Едноличен собственик на капитала“ - заличаване на Ф. С. Я., К. Р. С. и С. Д. С. като съдружници и в т.23 за вписване на Ф. С. Я. като едноличен собственик на капитала по партидата на „Мира – С Травел“ ООД, ЕИК 200457563.

Към заявлението е представен протокол от ОС на съдружниците на „Мира – С Травел“ ООД, на което е взето решение за внасяне на допълнителни парични вноски по реда на чл. 134, ал. 1 от ТЗ, в срок от 7 дни от вземане на решението – 01.02.2023 г.

Към заявлението е представено писмено предупреждение за изключване на съдружниците К. Р. С. и С. Д. С., поради невнасяне на допълнителна парична вноска, връчени лично на 16.02.2023 г.

На 01.03.2023 г. е отправена и покана за провеждането на общо събрание на съдружниците на „Мира – С Травел“ ООД, което ще се проведе на 10.03.2023 г., с дневен ред за изключване на К. Р. С. и С. Д. С. като съдружници, за уреждане на имуществените отношения между дружеството и изключените съдружници по реда на чл. 125, ал. 3 от ТЗ и за поемане на дружествените дялове на изключените съдружници от Ф. С. Я..

Съгласно приложения към заявлението протокол на 10.03.2023 г. е проведено общо събрание на съдружниците на „Мира – С Травел“ ООД при участието на всички съдружници, на което са взети следните решения: за изключване на К. Р. С. и С. Д. С. като съдружници, за уреждане на имуществените отношения между дружеството и изключените съдружници по реда на чл. 125, ал. 3 от ТЗ и за поемане на дружествените дялове на изключените съдружници от Ф. С. Я.. Поради изключването на съдружниците и поемането на дяловете им от останалия в дружеството съдружник, 2 едноличният собственик на капитала на „Мира – С Травел“ ООД на 24.03.2023 г. е взел решение за отмяна на дружествения договор на „Мира – С Травел“ ООД и за приемане на учредителния акт на „Мира – С Травел“ ООД.

Към заявлението са приложени нов устав и декларация по чл.13, ал.4 от ЗТРРЮЛНЦ от Ф. С. Я..

Въз основа на подаденото заявление е бил постановен отказ № 20230324175053 от 27.03.2023 г. на длъжностното лице по регистрацията с мотиви, че не е спазена процедурата по чл. 126, ал. 3 от ТЗ, като липсват доказателства за проведено общо събрание, на което е взето решение за отправяне на писмено предупреждение до съдружниците за тяхното изключване. Според длъжностното лице по регистрацията вземането на това решение е от компетентността на ОС на дружеството, при редовно свикано и проведено общо събрание.

Жалбата по оспорване на отказа е подадена от легитимирано лице, с правен интерес и в преклузивния срок по чл. 25, ал. 1 от Закона за търговския регистър /7 дневен срок от връчването на отказа/, като разгледана по същество същата се явява основателна.

Нормата на чл. 126 от ТЗ урежда няколко хипотези на изключване на съдружници от ООД. Според първата алинея на цитирана норма съдружник, който не е изплатил или внесъл дела си, се смята за изключен, ако не изплати или не внесе дела си в допълнително определен от общото събрание срок, който не може да е по-кратък от един месец. Срокът се определя с мнозинство повече от половината от капитала. Управителят уведомява писмено съдружника за допълнителния срок и го предупреждава за изключването. При тази хипотеза на изключване на първо място е необходимо да не е внесен самият дял от капитала на дружеството, а не допълнителна вноска, като за отпочване на процедура по изключване на съдружника е необходимо решение на общото събрание, с квалифицирано мнозинство, което да е с изрично предвидено законово съдържание, а именно даване на допълнителен срок за внасяне.

Процедурата, обаче за изключване на основанията на чл. 126, ал. 3 от ТЗ е различна от тази по ал. 1. Според нормата на чл. 126, ал. 3 от ТЗ съдружникът може да бъде изключен от общото събрание след писмено предупреждение, когато той не изпълнява задълженията си за оказване 3 съдействие за осъществяване дейността на дружеството, не изпълнява решенията на общото събрание, действа против интересите на дружеството, при невнасяне на допълнителна парична вноска, в случай че съдружникът не е упражнил правото си за напускане по 134, ал.2 от ТЗ.

За отправянето на предупреждение за изключване по чл. 126, ал. 3 от ТЗ не е необходимо провеждане на общо събрание, на което да е взето нарочно решение за отправянето му, тъй като не е предвидено като изрично правомощие както в чл. 137 от ТЗ, така и в чл. 126, ал. 3 от ТЗ, за разлика от ал. 1. В разпоредбата на чл. 137, ал. 1, т. 2 от ТЗ е посочено само, че общото събрание приема и изключва съдружници.

В това се състои и разликата между двете хипотези на чл. 126, ал. 1 и ал.

3 от ТЗ, касаещи изключването на съдружници.

В настоящия случай, фактите по делото, установени с приложените към заявлението писмени доказателства сочат, че е приложима хипотеза на чл.

126, ал. 3, т. 1 и т. 4 от ТЗ за изключването на съдружник, а не тази по чл. 126, ал. 1 от ТЗ, тъй като се касае за разгласяване на фирмена търговска тайна, неоказване съдействие за осъществяване на дейността на дружеството, неизплатени задължения към дружеството, извършване на конкурентна дейност.

Следователно не е необходимо нарочно решение на Общото събрание за отправяне на писмено предупреждение до изключвания съдружник, в този смисъл е и Решение № 56 от 08.09.2010 г. по т.д. № 472/2009 г. на II т.о. на ВКС.

В изпълнение на нормата на чл. 126, ал. 3 от ТЗ е отправено писмено предупреждение, което е извършено от управителя на дружеството и е получено от изключваните съдружници К. Р. С. и С. Д. С. на 16.02.2023 г., лично срещу подпис.

Проведено е събрание на съдружниците на 10.03.2023 г. на „Мира – С Травел“ ООД, за което съдружниците К. Р. С. и С. Д. С. са били редовно поканени с нарочна покана, връчени на 01.03.2023 г. и на което са присъствали.

На посочената дата събранието е взело решение за изключването на съдружниците К. Р. С. и С. Д. С., при наличието на кворум, с мнозинство съгласно чл. 137, ал. 3 от ТЗ повече от 3/4 от капитала, като изключваните 4 съдружници не гласуват и техните дялове се приспадат от капитала при определяне на мнозинството.

По изложените съображения са налице всички предпоставки за вписване на това обстоятелство в Търговския регистър.

След изключването на съдружниците, единствен останал такъв е бил Ф.

С. Я., който като едноличен собственик на капитала на 24.03.2023 г., е взел решение за отмяна на дружествения договор и за приемането на нов учредителен акт. Това обстоятелство се установява от представеното решение от 24.03.2023 г., поради което същото следва да бъде отразено по партидата на дружеството, а именно, промяна на дружествената му форма и обявяване на нов учредителен акт.

При несъобразявне на релевантните за вписването доказателства и приложими правни норми длъжностното лице е постановило незаконосъобразен отказ.

По изложените правни съображения жалбата следва да бъде уважена, а атакувания отказ отменен.

Воден от горното, съдът

РЕШИ:

ОТМЕНЯ отказ № 20230324175053/27.03.2023 г. на длъжностното лице към Агенцията по вписванията, постановен по подадено заявление образец № А4 с вх. № 20230324175053 от 24.03.2023 г. за вписване на промяна в обстоятелствата по партидата на „Мира – С Травел“ ООД, ЕИК 200457563, със седалище и адрес на управление гр. Варна, ул. „Професор Державин“ № 5, вх. Б, ет. 6, ап. 17, представлявано от Ф. С. Я..

УКАЗВА на длъжностното лице към Агенцията по вписванията да извърши вписване на промяна по заявление А4 с вх. № 20230324175053 от 24.03.2023 г.

ПРЕПИС от решението, да се изпрати на Агенцията по вписванията на основание чл. 25, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ и на жалбоподателя.

РЕШЕНИЕТО подлежи на обжалване пред Варненски апелативен съд в 7-дневен срок от съобщаването му на жалбоподателя и на Агенцията по вписванията.

Съдия при Окръжен съд – Варна: _______________________ 5