Решение № 898 от 16.07.2020, Административен съд - Бургас

Личните данни в текста са заличени.

Р Е

Ш Е Н

И Е

№ 898 16.07.2020 година гр.Бургас

В И М Е Т

О Н А

Н А Р О Д А

Бургаският административен съд, седемнадесети състав, на десети юни две хиляди и двадесета година, в публично заседание в следния състав:

Председател: А.

Атанасова при секретаря Г.

Драганова, като разгледа докладваното от съдията Атанасова административно дело № 3057 по описа за 2019 година, за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 156 и сл. от ДОПК и е образувано по повод постъпила жалба от „Марина Несебър“ ЕООД с ЕИК ********, със седалище и адрес на управление: гр. Бургас, ***, ет. 3, оф. 5, представлявано от управителя Ж.

Бачийски, против ревизионен акт № Р-02000219000182-091-001/04.09.2019 г., издаден от Г. Д.

Петкова на длъжност началник на сектор, възложил ревизията и Е. Р. Калчева на длъжност главен инспектор по приходите при ТД на НАП- Бургас, ръководител на ревизията, в частта, потвърдена с Решение № 203/21.11.2019 г. на директора на дирекция „Обжалване и данъчно-осигурителна практика“ Бургас при ЦУ на НАП.

В жалбата са развити доводи за незаконосъобразност на оспорения ревизионен акт, поради противоречие с материалноправни разпоредби и съществено нарушение на административнопроизводствени правила, изразено в липса на мотиви. Заявено е несъгласие с изводите на приходните органи, че отчуждаването на недвижими имоти чрез публична продан е осъществено при условията на чл. 15 и чл. 16, ал. 3 от ЗКПО. Изложено е, че възприетият от жалбоподателя подход да формира приходи за сметка на капиталовите резерви осигурява адекватна съпоставимост на приходите и разходите, свързани с отчуждаването на недвижимите имоти. Наведени са доводи за незаконосъобразност на решението, с което е потвърден ревизионният акт, по съображения, че е прието различно основание за преобразуване на финансовия резултат за 2016 г.- чл. 26, т. 1 и т. 7 от ЗКПО. Относно отказаното право на данъчен кредит по издадените от „Колос Трейд“ ЕООД фактури за изграждане на призматични кесони се сочи, че не са доказани от приходния орган всички елементи от фактическия състав на данъчната измама, в т.ч. участие на ревизираното дружество в относително субективна симулация. По същество се иска отмяна на ревизионния акт в обжалваната част.

В съдебното заседание процесуалният представител на жалбоподателя поддържа жалбата. Ангажира доказателства. Моли за отмяна на ревизионния акт в обжалваната част, като подробни съображения излага в писмени бележки. Претендира разноски.

Пълномощникът на ответната страна заявява становище за неоснователност на жалбата. Ангажира доказателства. Моли за отхвърляне на жалбата и присъждане на разноските по делото.

Жалбата е подадена от надлежна страна, в срока по чл. 156, ал.1 от ДОПК и е процесуално допустима. При разглеждането и́ по същество, съдът намира за установено следното:

С оспорения ревизионен акт са определени на жалбоподателя „Марина Несебър“ ЕООД публични задължения, в т.ч. за данък върху добавената стойност за данъчни периоди м. януари, м. март, м. май и м. юли 2018 г. в общ размер 30 752.81 лева, ведно с лихва за просрочие в размер на 4 393.72 лева, и корпоративен данък за 2016 г. в размер 57 930.95 лева с лихва от 13 807.98 лева.

В хода на ревизията е установено, че „Марина Несебър“ ЕООД е вписано в Агенцията по вписванията на 23.10.2014 г. и на същата дата е регистрирано по ЗДДС. Дружеството е създадено въз основа на нотариално заверен на 29.08.2014 г. план за преобразуване на „Марина Несебър“ АД в дружество с ограничена отговорност (на л. 598), съгласно който новоучреденото дружество става универсален правоприемник на акционерното дружество, като са запазени капиталът, предмета на дейност, адресът и седалището на ликвидираното дружество. Въз основа на плана за преобразуване е придобито от новоучреденото дружество право на собственост върху четири поземлени имота, в т.ч. ПИ с идент. № *** с площ от 4035 кв.м. на стойност 1 143 700 лева и ПИ с идент. № *** с площ от 3056 кв.м. на стойност към момента на преобразуването 886 000 лева, находящи се в гр.

Несебър. Към този момент собственици на капитала на новоучреденото дружество са „Евро Пропърти Мениджмънт“ ООД и „Марина Созопол“ ЕООД, а понастоящем едноличен собственик на капитала е „Яхт Енд Порт Консулт“ ЕООД. През ревизирания период е осъществявана от дружеството спомагателна дейност във водния транспорт-отдаване под наем на стоянки за лодки и др. активи в обект пристанище „Марина“- гр. Несебър и покупко-продажба на горива, осъществявана чрез бензиноколонка в гр. Несебър. За осъществяване на дейността е регистрирано пристанище „Марина Несебър“- гр. Несебър, въз основа на издадено от Министерството на транспорта информационните технологии и съобщенията удостоверение за експлоатационна годност № 32004, валидно за периода 19.06.2015 г. - 19.06.2050 г.

При провеждане на ревизията е установено от приходните органи, че по отношение на недвижими имоти с идент.

№ *** и идент. № *** е вписана на 14.10.2015 г. възбрана по изпълнително дело № 20158040400759 с взискател „Хета Асет Рузолюшън България“ ООД (с предишно наименование „Хипо Алпе- Адриа Лизинг“ ООД). През 2016 г. двата имота са изнесени на публична продан и с постановления от 13.10.2016 г. и от 23.08.2016 г. на частния съдебен изпълнител с рег. № 804 на КЧСИ (на л. 642 и л. 643) са възложени съответно на „БГ Яхтинг“ ЕООД за сумата от 376 000.00 лева с ДДС (с данъчна основа 313 500.00 лева) и на „Евро Пропърти мениджмънт“ ООД за сумата от 539 000.00 лева с ДДС (с данъчна основа 449 166.67 лева). Със съставения от ревизиращия екип ревизионен доклад е прието, че публичната продан на двата имота е осъществена в условията на чл. 15 и чл. 16, ал. 3 от ЗКПО, тъй като имотите са възложени на свързани лица по смисъла на §1, т. 3, буква „в“ и „д“ от ДР на ДОПК. В тази връзка е посочено, че „Евро Пропърти мениджмънт“ ООД е съдружник в ревизираното дружество „Марина Несебър“ ЕООД, а управителят на последното е едноличен собственик на капитала на „БГ Яхтинг“ ЕООД към момента на извършване на продажбите. На основание чл. 78 от ЗКПО приходите от продажби са увеличени със сумата 762 666.67 лева- приход от осъществената публична продан на двата имота.

Декларираният с данъчна декларация от 14.03.2017 г. данъчен финансов резултат на дружеството е преобразуван с посочената сума, като след приспадане на отчетени загуби за предходни периоди в размер на 510 487.66 лева, е установена за 2016 г. данъчна печалба в размер на 579 309.48 лева, върху която е определен дължимият корпоративен данък.

В представените от ревизираното лице писмени обяснения (на л. 479, 494, 606, 623) се сочи, че имотите, предмет на публичната продан, са придобити при преобразуване на „Марина Несебър“ АД през 2014 г., въз основа на плана за преобразуване и договор за преобразуване, като към този момент са обременени с ипотека за задължения на „Яхтинг БГ“ ЕООД (последното понастоящем не осъществява дейност). Придобиването на ДМА е отразено в счетоводството на дружеството с дебитиране на сметка 201 по съответната партида и кредитиране на сметки 101, 108, 111 за капитала и резервите от предаващото дружество, което е отразено и в представената аналитична оборотна ведомост за 2015 г. (л. 207). Продажбите на двата имота са осчетоводени чрез следните счетоводни операции: относно парцел с идент. № ***- дебит сметка 709/2 „Други продажби“ и кредит сметка 201/2 със сумата от 1 143 700.00 лева за осчетоводяване на разход от продажбата; относно парцел с идент. № ***- дебит сметка 609/1 „Други разходи“ и кредит сметка 201/3 със сумата от 886 000.00 лева, за осчетоводяване на разход от продажбата и отписване на активите от счетоводството на дружеството по тяхната балансова стойност. Активите са отписани за сметка на формираните при учредяване на ревизираното лице резерви-чрез тяхното намаляване, като по този начин е отразен приход от осъществените публични продажби. Извършени са следните счетоводни записвания: дебит сметка 111/1 „Резерви при вливане“ и кредит сметка 709/1 на стойност 3 800 000.00 лева; дебит сметка 111/2 „Резерви чл. 134 от ТЗ“ и кредит сметка 709/1 на стойност 44 000.00 лева; и дебит сметка 108/1 „Апорт Разлика“ и кредит сметка 709/1 на стойност 822 700.00 лева. Продажбите са отразени в оборотната ведомост за периода (л. 210).

При провеждане на ревизията е установено от приходните органи, че през проверявания период е упражнено от жалбоподателя право на данъчен кредит по фактури за доставки от „Колос Трейд“ ЕООД, както следва: фактура № 20/24.01.2018 г. (л. 582) с данъчна основа 61 505.64 лева и ДДС 12 301.13 лева, за заплатен аванс по договор за строителство от 15.02.2017 г.; фактура № 22/09.02.2018 г. (л. 581) с данъчна основа 61 505.64 лева и ДДС 12 301.13 лева, за заплатен аванс по договор за строителство от 15.02.2017 г.; фактура № 24/08.05.2018 г. (л. 580) с данъчна основа 15 376.36 лева и ДДС 3 075.27 лева, за заплатен аванс по договор за строителство от 15.02.2017 г.; фактура № 26/18.05.2018 г. (л.

586) с данъчна основа 15 376.36 лева и ДДС 3 075.27 лева, за извършени СМР по договор за строителство- Кесон 2, съгласно акт обр. 19, с приспадане на авансово заплатените суми. Посочените фактури са осчетоводени от търговските дружества чрез съответните счетоводни операции, вписани са в дневниците за покупки и продажби за съответния период и са заплатени дължимите данъци.

В ревизионното производство е установено от приходните органи, че на 15.02.2017 г. между „Марина Несебър“ ЕООД и изпълнителя „Колос Трейд“ ЕООД е сключен договор за строителство на два броя призматични кесони на територията на Корабостроителен завод „КРЗ- Бургас, с размери: дължина 24.60 м., ширина 14.00 м., височина 8.00 м., при цена от 190 399.40 лева без ДДС за всеки от тях. С анекс от 18.02.2017 г. (на л.

977) е предвидена възможност строителят да ангажира подизпълнители за извършване на отделните строителни работи, без предварително съгласие на инвеститора, каквото изискване е поставено с договора от 15.02.2017 г. С втори анекс от 05.01.2018 г. (на л. 978) е изменена цената за изграждане на втория кесон на 248 963.30 лева без ДДС, като е отбелязано, че към този момент неплатената част от цената за изграждане на втори кесон възлиза на 153 763.60 лева без ДДС. На 18.01.2018 г. между „Колос Трейд“ ЕООД и „Силвестро“ ЕООД е сключен договор за строителство с предмет изграждане на кесон № 2 (л. 987).

За изграждане на кесоните е сключен на 23.01.2017 г. договор за наем (л. 1031) между „Корабостроителница Бургас“ ЕООД и „Марина Несебър“ ЕООД с предмет открита площ на територията на корабостроителния завод, стапел и други съоръжения за производство на стоманобетонни кесони и тяхното спускане на вода. Според данните от протокол за заставане на кей (л.1030), кесон № 2 е заставен на „Северен кей“ на 08.05.2018 г. За осъществяване на дейностите по изграждането му са допускани на територията на пристанището следните лица: Н. К. М., П. И. А., Х. Ж. К., М. И. М., А. И. Т., Й. Х. К., Илиян И. Р., А. И. ., К. С.

О. и Г. С. Ч. (списък на л.

1042).

За извършените строително монтажни работи и предаването на обектите са съставени от „Колос Трейд“ ЕООД протокол (акт образец 19) от 10.06.2017 г. за извършени СМР на стойност 190 399.38 лева за кесон № 1 и приемо-предавателен протокол от 26.05.2017 г. (л. 969), както и протокол (акт образец 19) от 15.05.2018 г. (л. 65) за извършени СМР на стойност 248 963.32 лева за кесон № 2 и приемо-предавателен протокол от 15.05.2018 г. (л. 972). За изграждането на кесон № 1 са издадени от „Колос Трейд“ ЕООД фактури № 4/17.02.2017 г. на стойност 19 039.94 лева и ДДС 3 807.99 лева, № 13/24.02.2017 г. на стойност 266 559.16 лева и ДДС 53 311.83 лева и № 13/14.06.2017 г. на стойност 190 399.38 лева. По тези фактури е отказано право на приспадане на данъчен кредит с предходен РА № Р-02000217002390-091-001/18.10.2017 г. (на л.1100), по съображения, че не е доказано услугата по изграждане на кесон № 1 да е извършена от „Колос Трейд“ ЕООД, неговия подизпълнител „СИН груп- 2014“ ЕООД или предходния му доставчик „Диксиз“ ЕООД, доколкото тези дружества не разполагат с материална и кадрова обезпеченост да предоставят услугата.