Решение № 803 от 05.07.2023, Окръжен съд - Бургас

РЕШЕНИЕ

№ 803 гр. Бургас, 05.07.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – БУРГАС, IV ВЪЗЗИВЕН ГРАЖДАНСКИ

СЪСТАВ, в публично заседание на деветнадесети юни през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Недялка П. Пенева

Членове:

Нася Ив. Япаджиева

Кристиян Ант. Попов при участието на секретаря Ваня Ст. Димитрова като разгледа докладваното от Нася Ив. Япаджиева Въззивно гражданско дело № 20232100500871 по описа за 2023 година за да се произнесе взе придвид следното:

Производството по делото е по реда на чл. 258 ГПК и сл. ГПК. Образувано е по повод въззивна жалба на „Еврозони – 2“ ЕООД подадена чрез пълномощника адв. Жанета Иванова против съдебно решение № 76 от 21.02.2023г. постановено по гр. д. № 20222150100083 от 2022 г. по описа на РС, - Несебър в частта му с която съдът е осъдил „ЕВРОЗОНИ-2“ ЕООД да заплати „ЕВН България Електроснабдяване“ ЕАД сумата от 744.35лева, представляваща стойността на допълнително начислената ел. енергия за периода 15.01.2017г. до 11.09.2017г., както и сумата от 117.57лева обезщетение за забава за периода 22.04.2020г. до 25.01.2022г. и законна лихва върху главницата от датата на предявяване на исковата молба - 27.01.2022г. до изплащане на сумата и е осъдил „ЕВРОЗОНИ- 2“ ЕООД да заплати „ЕВН България Електроснабдяване“ ЕАД сумата от 708.47лева разноски за водене на делото. Въззивникът изразява недоволство от решението, считайки същото за неправилно и постановено в нарушение на материалният и процесуалния закон и необосновано и моли БОС, да постанови ново решение, с което след като отмени обжалваното решение да отхвърли предявените искове, като неоснователни и недоказани и присъди на въззивника направените по делото разноски пред първа и въззивна инстанция. Счита за неправилен и незаконосъобразен изводът на НРС, че по настоящия казус следва да намери приложение § 2 от ПЗР на новите ПИКЕЕ от 2019 г., тъй като двата Констативни протокола са съставени 1 преди 01.07.2018 г.. На второ място сочи, че съдът неправилно е отхвърлил своевременно направеното от ответника възражение за погасяване на вземанията на ищеца по давност, като се е позовал на дебитни известия издадени от ищеца от 30.03.2020 г. и от 15.07.2020 г. и неправилно не е приложил разпоредбата на чл.111 б.“в“ от ЗЗД, като твърди, че давностния срок тече, не от дебитните известия, с които ищецът е направил съответните корекции през 2020 г., а тече от датата на която за всеки месец от периода от 15.01.2017 г. до 30.09.2017 г., ответникът е следвало да заплати консумираната електроенергия и три годишната давност по чл.111, б.“в“ от ЗЗД е изтекла най-късно на 30.10.2020 г., а исковата молба е подадена в съда на 27.01.2022 г. На следващо място сочи, че съдът не е обсъдил всички доводи и възражения на ответника изложени в писмения му отговор, и не е взел в предвид възражението на ответника, че не са изпълнени изискванията на чл.98а, ал.2, т.6 ЗЕ във вр. с чл.83, ал.1, т.6 ЗЕ и чл.28 от Общите Условия на договорите за продажба на електрическа енергия на ЕВН България Електроснабдяване ЕАД, както и не са налице предпоставките на чл.48, ал.1, т.2 б.“а“ и чл.51, ал.1 от ПИКЕЕ. Сочи, че за да извърши едностранна корекция на сметка за минал период ищцовото електроснабдително дружество, следва да е предвидило в своите ОУ изричен ред за уведомяване на клиента в случай на извършена от него корекция. Това задължение за електроснабдителното дружество произтича от закона, съответно чл. 98а ал. 2, т. 6 и чл. 104а ал. 2, т. 5 от Закона за енергетиката, и безспорно, това задължение не е изпълнено от ответното дружество и след като в общите условия на "ЕВН България Електроснабдяване" ЕАД, одобрени с Р № ОУ-13 на ДКЕВР от 10.05.2008 г. няма включена клауза, с която да се урежда реда за уведомяване на клиента при наличие на основание за извършване на корекция на сметка, следва да се приеме, че не е налице изпълнение на това законово задължение, предвидената в закона процедура не е завършена, а правото на ищеца да коригира сметките на клиентите си не се е породило.

Въззивната жалба е допустима, подадена в законовия срок и отговаряща на изискванията на чл.260-261 от ГПК.

Въззиваемият – ответник чрез пълномощника ю.к. Сулева-Черняева в срока по чл.

263 от ГПК представя отговор като оспорват изцяло въззивната жалба.

Счита, че решението на първоинстанционния съд е правилно и законосъобразно и моли да бъде потвърдено. Сочи, че съдебната практика в последните години е еднозначна по отношение на възможността на електроснабдителното дружество да начислява допълнително количество електрическа енергия в случаи на непълно, неточно измерване на същата независимо дали са приложими старите ПИКЕЕ , новите ПИКЕЕ , общите условия на дружествата или дори позовавайки се само и единствено на общите разпоредби на ЗЗД.

Сочи, че след влизане в сила на чл.83, ал.1, т.б, чл.98а, ал.2, т.6 от Закона за енергетиката са приети Правила за измерване на количеството електрическа енергия, издадени от председателя на Държавната комисия за енергийно и водно регулиране, обн., ДВ, бр. 98 от 12.11.2013 г. и в тях се съдържа подробна регламентация по какъв начин се коригира едностранно сметката на потребителя само поради обективния факт на констатирано неточно отчитане или пълно неотчитане на количеството електрическа енергия, без да е необходимо виновно поведение на потребителя/решение № 115 от 20.09.2017 г. по т. д. № 1156/2016 г. на Второ Т.О. на ВКС/. Ето защо счита че следва да се да се приложат разпоредбите на чл.48 до 51 от ПИКЕЕ, които са действали през исковия период и са били отменени едва с решение на ВАС, обнародвано в ДВ бр.97 от 2018 г. , а дори да е налице 2 непълнота в тези разпоредби, тя следва да бъде запълнена при прилагане на правилото на чл.183 от ЗЗД и на общия принцип за недопускане на неоснователно обогатяване. Счита, че се касае за договор за продажба/доставка/, при който се прилагат общите правила на ЗЗД във връзка със задължението на купувача да плати цената на доставената стока чл.183 от ЗЗД. В съдебно заседание поддържа отговора на въззивната жалба и моли решението на РС Несебър да бъде потвърдено.

При извършената проверка по реда на чл. 269 от ГПК съдът констатира, че обжалваното решение е валидно и допустимо.

Правилно и в съответствие с твърденията в исковата молба и вида на търсената съдебна защита НРС е определил правното основание на предявените кумулативно съединени иска с квалификация по чл.79, ал.1 от ЗЗД и по чл.86, ал.1 от ЗЗД. Пред РС Несебър е предявен иск от „ЕВН България Електроснабдяване“ ЕАД против „ЕВРОЗОНИ-2“ ЕООД за осъждане ответника да заплати сумата от 974.50лв. представляваща стойността на допълнително начислената електрическа енергия за периода от 15.01.2017г. до 11.09.2017г. и 158.76лв. обезщетение за забава за периода от 22.04.2020г. до 25.01.2022г. В исковата молба ищецът е твърдял, по силата на сключен между ответното дружество и ищеца договор при ОУ, одобрени от ДКЕВР и влезли в сила на 27.06.2008 г. е продавало на ищеца електроенергия за битови нужди по силата на чл. 7, т. 1 от ОУ на ЕВН ЕС, а ищецът има задължение съгласно чл. 11, т. 1 от ОУ на ЕВН ЕС да заплаща всички свои задължения, свързани със снабдяването с електроенергия и при извършена проверка на 22.03.2017 г. служители на ЕВН България Електроразпределение ЕАД със сегашно наименование „Електроразпределение Юг" ЕАД на средството за търговско измерване на обекта на ответника електромерът е демонтиран за метрологична експертиза, а от изготвеното от Български институт по метрология заключение, се установило, че знакът от метрологична проверка/пломба № М 16/045 02 е унищожен и при задаване на количество енергия, тя не се натрупвала на нито една от двете визуализирани на дисплея тарифи, като промяната се състояла в това, че в добавената трета тарифа натрупаната електроенергия по нея не се таксувала и била невидима за лицата, които отчитат електроенергията. Направена била корекцията на фактури с № 1166441692, 1168086743, 1169730187 и била допълнително начислената енергия за периода от 15.01.2017 до 22.03.2017г. на стойност 578,10лв., която била реално използвана , но незаплатена електроенергия. На 11.09.2017 г. отново била извършена техническа проверка на средството за търговско измерване на обекта на ответника и електромерът е демонтиран за метрологична експертиза и от изготвеното от Български институт по метрология заключение, обективирано в Констативен протокол № 75/17.02.2020г. се установявало, че разлика между сумарната тарифа и сбора на дневната и нощната и е манипулирана е тарифната таблица по часови зони. Направена е корекция на фактури №1171354773/09.08.2017; 1172999704/09.06.2017; 11 72999704/09.06.2017;

1176264338/09.08.2017;

1176264338/09.08.2017 и

1179552499/09.10.2017г., като допълнително начислената енергия е за периода от 15.01.2017 до 22.03.2017г. Допълнително начислената енергия е на стойност 396,40лв. за период от 01.04.2017г. до 11.09.2017г.

В отговора на исковата молба ответното дружество - „ЕВРОЗОНИ-2“ ЕООД е оспорило предявения иск с твърдения за неоснователността му. Оспорил е твърдението че е доставена 3 и консумирана от ответника претендираната електроенергия. Твърдял, че липсва виновно поведение на ответника, че не е уведомен за проверките и извършените корекции и оспорва съставения констативен протокол и протокол за оглед на следство за измерване. Моли за отхвърляне на предявените искове.

Настоящият състав счита, че първоинстанционният съд е установил правилно фактическата обстановка по делото, съобразно въведените от страните твърдения и представените доказателства, а изводите му по фактите са обосновани – изградени след обсъждане на доказателствата по делото поотделно и тяхната връзка и с оглед разпоредбата на чл.272 от ГПК, препраща своята към нея.

Безспорно е по делото, че ответникът е присъединен към електропреносната мрежа и е потребител на ел. енергия с клиентски № 1010009858, в случая за обект на потребление, находящ се в гр. Несебър, кв. Черно море, ТП Елит 7 с ИТН4195941, в който е бил монтиран електромер. От представения констативен протокол № 336288/22.03.2017 г. за техническа проверка и подмяна на средства за търговско измерване е видно, че при извършена на 22.03.2017г. проверка от двама представители на ищцовото дружество в присъствието на двама свидетели, за състоянието на измервателното средство на обекта, електромер с фабр.

№ 46461509 е демонтиран и поставен в безшевна торба с пломба № 476931 и представен за метерологична експертиза поради съмнение за минипулация, а в обекта е монтиран друг електромер. Установено е от констативен протокол на БИМ от метрологична експертиза на средство за измерване № 610/08.06.2020 г., че при проверка на електромера с идентификатор № 46461509, при задаване на количество енергия тя не се натрупва на нито една от двете визуализирани на дисплея тарифи. Посочено е в протокола, че знак от метрологична проверка /пломба/ № М 16/045 02 е унищожен със следи от повторно пломбиране; фирме знак /пломба/ ISKRA – унищожен със следи от повторно пломбиране. При изследването на електромера, при задаване на количество енергия, тя не се натрупвала на нито една от двете визуализирани на дисплея тарифи. При софтуерно четене показанието на тарифа 1.8.0 стойността била 014424 kWh, установено е и наличие на енергия на тарифа 1.8.3 със стойност 002755 kWh, които не се визуализират на дисплея. Видно от представения констативен протокол № 385958/11.09.2017 г. за техническа проверка и подмяна на средства за търговско измерване е извършена проверка на 11.09.2017г. от двама представители на ищцовото дружество в присъствието на двама свидетели, за състоянието на измервателното средство на обекта и електромер с фабр. № 42786440 е демонтиран и поставен в безшевна торба с пломба № 476425 и представен за метерологична експертиза поради съмнение за минипулация, а в обекта е монтиран друг електромер. Установава се от представения констативен протокол на БИМ от метрологична експертиза на средство за измерване № 75/17.02.2020г. , че при проверка на електромера с идентификационен № 42786440 е установено, че е манипулирана тарифната таблица по часови зони: по време на работния ден по часовника на електромера от 21:00 - до 03:00 не отчита на нито едната от двете тарифи / 1.8.1 и 1.8.2/ от 03:00ч. до 04:00ч. елестромера отчита на първа тарифа /1.8.1/ и има разлика мужда сумарната тарифа и сбора на дневната и нощна; датата и часът не съответстват 18.12.34 вместо 17.02.2020г. и 21:08 вместо 09:05ч.