Решение № 260969 от 15.06.2021, Софийски градски съд

Р

Е Ш Е Н И Е гр. София, 15.06.2021 г.

В ИМЕТО НА

НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ,

VІ-9 СЪСТАВ, в закрито заседание на петнадесети юни две хиляди двадесет и първа година в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЖАКЛИН КОМИТОВА като изслуша докладваното от съдия

Комитова т.д.

№ 562 по описа за 2021 г., И ЗА ДА СЕ

ПРОИЗНЕСЕ, ВЗЕ ПРЕДВИД СЛЕДНОТО:

Производството е по реда на чл. 25 от ЗТРРЮЛНЦ вр. глава XXI от ГПК.

Образувано е по Жалба вх. per. № 20210325184651 от 25.03.2021 г., подадено от Р.З.- управител на „К.С.“

ООД, ЕИК********, със седалище и адрес на управление:*** против ОТКАЗ №20210317190658/19.03.2021 г. по Заявление № 20210317190658 за промяна на обстоятелства по партидата на търговеца. Жалбоподателят излага аргументи за неправилност и незаконосъобразност на отказа. Твърди, че Дружеството никога не е започвало дейност. Учредено е през 2015 г. от трима съдружници с еднакви дялове. През 2016 г. под номер 20160409110514 е вписано прехвърлянето на всички дялове на единия съдружник към другите двамата – прехвърляне, съответно на 810 и 820 дяла към Л.М.и Р.З.. Въпреки вписването на всички заявени обстоятелства - продажбата на дялове и заличаването на управител, по партидата остават вписани двама съдружника с по 163 дяла по 10 лева в дружество с капитал от 4890 лева/489 дяла, и 163 дяла остават да висят в пространството без да може да се оперира с тях. Предвид този особен факт, видим по партидата на дружеството и към момента, с Искане за изправяне на грешка прието под номер 20180519173943 е поискано тази техническа грешка да бъде отстранена, което искане обаче е останало неуважено от ТРРЮЛНЦ към Агенция по вписванията. На

19.03.2021 г. със заявление 20210317190658 е зявена промяна на обстоятелства - промяна на съотношението на дяловете между двамата съдружника и отписване на втория управител, срещу която промяна е постановен отказ под номер 20210317190658. Според жалбоподателя, навярно поради причините, изложени по-горе, в отказа си длъжностното лице се мотивира, че заявените за вписване обстоятелства противоречат на вписани такива и обявени актове по партидата на дружеството в Търговския регистър, което обаче не съответства на фактите. С оглед гореизложеното, не приема че не следва по партидата на дружеството да бъдат вписани реално притежаваните от съдружниците дялове, поради което се иска даване на указания да бъде вписана последната промяна, както е подадена със заявление. Твърди се още, че в следващата точка на мотивирания отказ, длъжностното лице е посочило, че не е приложен протокол за взето решение от общото събрание относно даване на съгласие за прехвърляне на дружествените дялове, заявени за вписване в изискуемата от закона форма – нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно. Текстът на чл. 129, ал. 1 от ТЗ обаче предполага прехвърлянето на дялове между съдружници да се извършва свободно. В дадения случай се изменя единствено съотношението между дяловете на съдружниците. Няма приемане на нов такъв, така че длъжностното лице неправилно изисква нотариална заверка на протокол от общо събрание. Относно неприложената декларация от страна на Праводателя, жалбоподателят заявява, че в случая е налице възможност посоченият порок да бъде изправен след даване на указания в съответствие с чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, с който длъжностното лице не се е съобразило. Иска се постановяване на Решение, с което да бъде отмени Отказ 20210317190658/19.03.2021 г. и да бъде постановено вписване на заявените обстоятелства.

АГЕНЦИЯ ПО

ВПИСВАНИЯТА, гр.София, ул. „********, представлявана от изпълнителния директор Г.К., чрез Е.Й., юрисконсулт в отдел „ПОАНД“, дирекция „ПОЧРД“, с пълномощно № РД-01-208/15.05.2020 г., на основание чл.25, ал.2, изр. трето от ЗТРРЮЛНЦ е депозирала писмен отговор свой изх. № на 11-00-781/29.03.2021 г. Счита подадената жалба за неоснователна, а постановеният or длъжностното лице по регистрацията отказ за правилен и законосъобразен. С подаденото заявление вх. per. № 20210317190658 от 17.03.2021 г. е постъпило искане за вписване на промени по партидата „К.С.“ ООД в TP - промяна на седалище и адрес на управление, промяна на адрес за кореспонденция с НАП на територията на страната, промяна на управители, промяна в начина на представляване, промяна на съдружници и прехвърляне на дружествен дял. За да постанови обжалвания отказ длъжностното лице по регистрацията е изложило мотиви, че е налице пречка за вписване на заявените обстоятелства, доколкото същите противоречат на вписаните такива, както и на обявените актове по партидата на дружеството. Видно от партидата на дружеството в ТРРЮЛНЦ лицето, придобиващо дяловете, съгласно представен договор за прехвърляне на дружествен дял - Р.З., придобива дружествени дялове в размер на 242 дяла с номинал 10 лв. на обща номинална стойност 2420 лв. Това обстоятелство не съответства и противоречи на вписаните обстоятелства по партидата на дружеството в ТРРЮЛНЦ и обявения Дружествен договор, съгласно които Л.М.притежава 163 дяла с номинал 10 лв. Изрично е предвидено в обхвата на дължимата проверка от длъжностното лице по регистрацията да се включи дали съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона се установяват от представените документи по т. 4 съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона (чл. 21 т. 5 от ЗТРРЮЛНЦ). В тази връзка длъжностното лице по регистрацията правилно е приело, че прехвърлянето на повече дружествени дялове отколкото са реално притежаваните е недействително, поради което не би могло да се приеме, че приобритателят - Р.З., е станала собственик на дружествените дялове по начина, по който са заявени за вписване и удостоверени от приложените от заявителя документи. Освен това при извършена проверка длъжностното лице по регистрацията е установило още, че към заявлението не е приложен протокол за взето решение от общото събрание за даване на съгласие за прехвърляне на дружествените дялове, заявени за вписване в изискуемата от закона форма - нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно. Нормата на чл. 129 ал. 2 от ТЗ предвижда, че прехвърлянето на дружествения дял се извършва с договор, сключен с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието едновременно и се вписва в търговския регистър след представяне от управителя на дружеството и от праводателя на декларация по образец, че няма изискуеми и неизплатени задължения по ал. 1. С разпоредбата на чл.

137 ал. 4 от ТЗ законодателят е въвел форма, в която следва да бъде съставен протоколът за проведено общо събрание на съдружниците в случаите на вземане на решение по чл. 137 ал. 1 т. 2, 4, 5 и 7 от ТЗ и тя е писмена с нотариална заверка на подписите и на съдържанието, като в дружествения договор може да бъде предвидена и по-лека форма за приемане на такова решение - писмена, каквато в случая не е предвидена. Съгласно ал. 5 от цитираната разпоредба нищожни са решения на общото събрание, приети в нарушение на ал. 4. Освен това длъжностното лице по регистрацията е констатирало, че към заявлението не са представени декларации по чл.

129, ал. 2 във вр. ал. 1 от ТЗ от праводателя по договора за прехвърляне на дружествен дял и управителя на дружеството. Съгласно чл. 129, ал. 1 от ТЗ, прехвърлянето на дружествен дял от един съдружник на друг се извършва свободно, а на трети лица - при спазване на изискванията за приемане на нов съдружник и ако няма неизплатени изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски на работниците и служителите, трудовите правоотношения, с които са прекратени до три години преди прехвърлянето на дружествения дял, като съгласно ал. 2 прехвърлянето се извършва с договор, сключен с нотариално удостоверение на подписите и съдържанието, извършени едновременно и се вписва в търговския регистър, след представяне от управителя на дружеството и от праводателя на декларация по образец, че няма изискуеми и неизплатени задължения по ал. 1, като чл. 16, ал 2 - 4 се прилагат съответно. В настоящия случай към заявлението не е приложена декларация чл. 129, ал.2 от ТЗ, изхождаща от праводателя - Л.М.., като е приложена такава от управителя - Р.З., която обаче не съдържа саморъчен подпис на декларатора, т.е. налице е нередовност на документа, която опорочава формата му. При това положение длъжностното лице по регистрацията правилно е приело, че заявеното за вписване обстоятелство не следва да се извърши. Указания за представяне на изискуемите декларации от праводателя и управителя на дружеството не е следвало да бъдат давани, с оглед на обстоятелството, че установените нередовности по процесното заявление, не биха могли да бъдат отстранени чрез даване на указания, а само чрез подаване на ново заявление. Моли, за постановяне на съдебен акт, по смисъла на който да бъде отхвърлена жалба с вх. per. № 20210325184651 от 25.03.2021 г. срещу отказ с per. № 20210317190658/19.03.2021 г., постановен по заявление с вх. per. № 20210317190658, подадена от Р.Я.З., в качеството й на управител на „К.С.“ ООД, ЕИК********, и да бъде потвърден постановения отказ. Претендира разноски.

Софийски градски съд, след като обсъди доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства намира следното Производството пред ТР към АВ е инициирано по Завление вх. № 20210317190658 за вписване на заявени обстоятлества по партида на търговско дружесто „К.С.“ ООД, ЕИК********.

Към Завлението са приложени: Протокол от редовно/извънредно общо събрание;

Протокол от редовно/извънредно общо събрание; Договор за прехвърляне на дружествен дял с нотариална заверка на подписите; Декларация, че заявлението и приложените към него документи са предоставени от заявителя; Декларация по чл.129, ал.2 от ТЗ, във връзка с чл.129, ал.1 от ТЗ; Актуален дружествен договор/учредителен акт/устав; Актуален дружествен договор/учредителен акт/устав; Протокол от редовно/извънредно общо събрание; Протокол от редовно/извънредно общо събрание;

На 19.03.2021 г. е постановен процесният Отказ № 20210317190658, като видно от мотивите на същия заявените за вписване обстоятелства противоречат на вписани такива и на обявените актове по партидата на дружеството в Търговския регистър, което се явява пречка за тяхното вписване в ТР. Представен е договор за прехвърляне на дружествени дялове по силата на който Л.М.продава на Р.З.дружествени дялове в размер на 242 с номинал 10 лв. на обща номинална стойност 2420 лв. Цитираното обстоятелство не съответства и противоречи на вписаните обстоятелства по партидата на дружеството в Търговския регистър и обявения Дружествен договор, според които Л.М.притежава 163 дяла с номинал 10 лв. Недействително е прехвърлянето на повече дружествени дялове отколкото притежаващ, поради което не може да се приеме, че приобритателят Р.З.е станала собственик на дружествените дялове по начина, по който са заявени за вписване, удостоверени от приложените: заявителя документи. На следващо място съгласно чл.129 ал.2 (Изм. - ДВ, бр. 105 от 2016 г.) от ТЗ "Прехвърлянето на дружествения дял се извършва с договор, сключен с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно, и се вписва в търговския регистър. Съгласно чл.137 ал.4 (Нова - ДВ, бр. 105 от 2016 г.) от ТЗ " За взетите решения по ал. 1, т. 2, 4, т. 5, предложение първо, и т. 7 се съставя протокол с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно, освен ако в дружествения договор е предвидена писмена форма". Ал.5 (Нова - ДВ, бр. 105 от 2016 г.) Нищожни са решения на общото събрание, приети в нарушение на ал. 4. Не е приложен протокол за взето решение от общото събрание относно даване на съгласие за прехвърляне на дружествените дялове, заявени за вписване в изискуемата от закона форма - нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно. Посочено е също така, че съгласно чл. 129, ал.2 от ТЗ прехвърлянето на дружествения дял се извършва с договор, сключен с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно, и се вписва в търговския регистър, след представяне от управителя на дружеството и от праводателя на декларация по образец, че няма изискуеми и неизплатени задължения по ал. 1. Член 16, ал. 2