Решение № 260118 от 23.06.2021, Апелативен съд - Варна

Р Е Ш Е Н И Е № 260118 гр.Варна, 23.06.2021 год.

В И М Е Т О

Н А Н А Р О Д А

ВАРНЕНСКИЯТ

АПЕЛАТИВЕН СЪД, търговско отделение, в публично съдебно заседание на десети март през две хиляди двадесета и първа година в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: РАДОСЛАВ СЛАВОВ

ЧЛЕНОВЕ: МАРИЯ ХРИСТОВА

ДАНИЕЛА

ПИСАРОВА

При участието на секретаря Д.ЧИПЕВА, като разгледа докладваното от съдия Р.СЛАВОВ в.т.д. №646 по описа за 2020 год., за да се произнесе, 09взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.258 и сл. от ГПК.

Образувано е по жалба на адв. А.Н. като пълномощник на Зенон-БГ ЕООД, С. М. и Б.Б.Б. против решение № 260020 от 20.10.2020год. по т.д. № 40/2020год. наТОС, с което са обявиени за недействителни спрямо кредиторите на несъстоятелността на Зенон –БГ“ЕООД, представлявано от синдика Т.Д.И., действията на съдружниците на дружеството С.М., турски гражданин, постоянно пребиваващ в България, и Б.Б.Б., турски гражданин, постоянно пребиваващ в България, изразяващи се в следното: опрощаване и отписване на вземания, извършени с решение на ОС на съдружниците на „Зенон БГ“ ООД/н/, обективирани в протоколи от 11.02. 2019 г., и от 25.04. 2019 г., както и разпределяне на дивиденти с протокол от 01.03. 2019 г.: Осъдил е С.М., да заплати в полза на масата на несъстоятелността на „Зенон БГ“ ООД/н/, ЕИК *********, сумата от 1 426 904 лв., представляваща непогасени заеми, ведно със законната лихва, считано от 13.04. 2020 г. до окончателното изплащане, както и сумата от 200 лв., направени по делото разноски: Осъдил е Б.Б.Б., да заплати в полза на масата на несъстоятелността на „Зенон БГ“ ООД/н/, ЕИК *********, сумата от 1 715 727 лв., представляваща непогасени заеми, ведно със законната лихва, считано от 13.04. 2020 г. до окончателното изплащане, както и сумата от 200 лв., направени по делото разноски: Осъдил е С.М., да заплати по сметка на ОС–Търговище, сумата от 57 076,16 лв., представляваща държавна такса за водене на делото по осъдителния иск и 40 лв. държавна такса за неоценяемия иск: Осъдил е Б.Б.Б., да заплати по сметка на ОС–Търговище, сумата от 68 629,08 лв., представляваща държавна такса за водене на делото по осъдителния иск и 40 лв. държавна такса за неоценяемия иск.

Считат решението за неправилно-като необосновано. Иска да бъде отменено решението и постановено друго, с което исковете да бъдат отхвърлени.

Насрещната страна-синдика на въззивното дружество Т.И., редовно уведомен, чрез писмено становище на процесуален представител, счита жалбата за неоснователна.

Жалбата отговаря на изискванията на чл.260 и чл.262 ГПК и е допустима, за това следва да бъде разгледана.

В съдебно заседание жалбата се оспорва от прецусеален представител на въззиваемата страна.

След като се съобрази с доказателствата по делото и взе предвид становищата на спорещите страни, Варненският апелативен съд съобрази следното:

Предявените искове са с правно основание чл.647ал.1 т.2 и евентуален по т.6 ТЗ, чл.645 ал.4 евентуален по ал.3 ТЗ и чл.55 ЗЗД:

Производството е образувано по искова молба от Т.И.-синдик на „Зенон БГ“ООД 8в н/, чрез процесуален представител, срещу дружество „Зенон БГ“ ООД и съдружниците С.М. и Б.Б., с искане за обявяване недействителността по отношение кредиторите в производството по несъстоятелност на действия на дружеството, извършени от ОС на съдружниците, изразяващи се в опрощаването и отписването на вземания, като тези действия са обективирани в протоколи на ОС на „Зенон БГ“ ООД от 11.02. 2019 г. и 25.04.

2019 г. и разпределяне на дивидент и извършено прихващане с протокол от 01.03.

2019 г. Искът се предявява на основание чл. 647, ал. 1, т. 2 от ТЗ, а в условията на евентуалност и по т. 6. Освен това се иска на основание чл. 645, ал.

4 от ТЗ, евентуално чл. 645, ал. 3 от ТЗ да се обяви за недействително извършеното прихващане, обективирано в протокол от 01.03. 2019 г. на ОС на „Зенон БГ“ООД/н/. Твърди, че отписаните вземания по решания на ОС на „Зенон БГ“ООД/н/, са общо в размер на 5 209 768,70лв., но в тях се включвант и вземания възникнали преди 2015год., които са погасени по давност. Ако несъстоятелното дружество не беше извършило посочените опрощавания и ако не бе разпределяло дивидент и извършило прихващане със съдружниците, дължимата сума от С.М. би възлизала на 1426 904лв., а тази дължима от Б.Б. –в размер на 1 715 727л.-или общо 3 142 631лв.-невърнати заеми от двамата съдружника за периода 2015-2019год.

Направени са искания на основание чл.649 ал.2 ТЗ вр.чл.55 ЗЗД да бъде осъден С.М. да заплати на „Зенон БГ“ ООД/н/ сумата от 1 426 904 лв., представляваща непогасени заеми, предоставени от дружеството, ведно с лихвата за забава, считано от подаване на исковата молба: На същото основание да бъде осъден и Б.Б.Б. да заплати на „Зенон БГ“ООД/н/ сумата от 1 715 727 лв., непогасени заеми, предоставени от дружеството, ведно с лихвата за забава, от датата на подаване на исковата молба.

Чрез писмен отговор, на процесуален представител исковата молба се оспорва като неоснователна, по изложени съображения.

За да се произнесе, съдът съобрази следното:

С решение № 56 от 16.07.

2019 г., по т.д. № 39/ 2019 г. на ОС–Търговище, е открито производство по несъстоятелност по отношение на ответника „Зенон БГ“ООД, седалище гр.

Търговище. Обявена е началната дата на неплатежоспособността на дружеството и това е 01.03. 2019 г. Прието е за безспорно установено в процеса, че исковата молба по която е образувано производството по несъстоятелност –по т.д. № 39/2019год. е подадена на 30.04.2019год.

Установената фактическа обстановка от окръжния съд не е спорна в процеса и на основание чл.272 ГПК, настоящата инстанция препраща към мотивите на окръжния съд. Не е спорно, че от счетоводните записвания по счетоводството на дружеството и според обобщени справки за предоставени заеми на С. М.и Б.Б. от банковите сметки на „Зенон БГ“ООД, както и от неоспореното заключение на ССЕ се установяват предоставени заеми на двамата съдружници, като същите са .погасявани чрез плащания, опрощавания и прихващания. Отписаните вземания по решеиня на ОС са общо в размер на 5 209 768,70лв.

Според представените доказателства, както и с оглед на неоспореното заключение на ССЕ, се установява следното, относно предмета на настоящето производство:

Според протокол от 11.02.2019год. от проведено ОСС на дружество „Зенон БГ“ ООД, съдружниците в него С.М. и Б. Е. Б., които са единствени съдружници с равен дял от капитала, са взели следните решения: По т.1-Да бъдат отписани дадени заеми на Б. Е. Б.-414235,70лв. за 2014год., 562975лв. за 2015год., 100474,27лв. за 2016год. и 30829,88лв. за 2017год., с общ размер 1 108514,19лв.:

Да бъдат отписани дадени заеми на С. М.

-811 457,71лв. за 2014год., 562975лв. и 395 159,02лв. за 2015год. , с общ размер -1 206616, 73лв.:

Както се посочи, предмета на иска не са отписаните заеми, отпуснати през 2014год.

Според протокол от 25.04. 2019год. от проведено ОСС на дружество „Зенон БГ“ ООД, съдружниците в него С.М. и Б. Е. Б. са взели следното решение: -Да бъдат отписани дадени заеми на Б. Е. Б. в размер на 43 092,70лв. за 2019год.: Да бъдат отписани дадени заеми на С. М. -3590 за 2019год.

На 01.03. 2019 г. се е провело ОС на съдружниците на „Зенон БГ“ ООД, -С.М. и Б. Е. Б., които са взели следните решения:

-Да не бъде покрита загубата от 2015 г. от 1 021 462,84 лв.

Да бъде разпределена печалба както следва:

976 126,47 лв. за

2014 г., 1 074 732,54 лв. за 2016 г., 60 117,09 лв. за 2017 г.

415 411,81 за 2018 г.

Съдружниците са взели решение с разпределената печалба да бъдат прихванати дължими заеми към дружеството от съдружниците.

Както се посочи, претенциите по исковата молба се формират от отпуснати и невърнати заеми за периода 2015-2019год.

От назначената от окръжния съд икономическа експертиза се установява следното:

Дружеството „Зенон БГ“ ООД е предоставяло заеми на съдружниците в него С.М. и Б.Б. в периода 2015-2019 г., като М. е получил заеми в общ размер сумата 1 958 244 лв., а Б. сумата от 2 427 947 лв. М. е върнал през този период 531 340 лв., като неизплатената част е в размер на 1 426 904лв. Б.Б. е върнал сумата от 712 220 лв., като остава дължима сумата от 1 715 727 лв. Това се установява от счетоводните записвания по счетоводството на дружеството и банковите сметки.

Общо на двамата съдружници през 2015-2019год. са предоставени заеми в размер на 4 386 191 лв., върнати са 1 243 560 лв. Остава дължима разлика в размер на 3 142 631 лв.

От годишните данъчни декларации за финансовото състояние на дружеството се установява, че то е приключило 2018 г. с финансова печалба от 487 232,91 лв. През 2019 г. е налице счетоводна загуба от 2 946 820 лв.

Чистата сума за разпределяне за дивиденти е в размер на 2 400 068,51 лв. до 2018 г.

Цялата разпределена печалба след удържане на данък дивидент е прихваната срещу заеми на съдружниците. В същото време има загуби от предходни години в размер на 1 021 462,84 лв., които съоразно взетото решение, не са приспаднати.

Наличното имущество на дружеството, което е част от масата на несъстоятелността включва земи, сгради, оборудване и съоръжения, автомобили. Общата стойност на имуществото на „Зенон БГ“ООД /в н./, е в размер на 3 121 768 лв.

Видно от публикуваните в

ТР списъци на приетите вземания, приложени и по делото се установява, че общата сума по първия списък-по чл.685 ТЗ на обезпечените вземания е 3 417 210 лв. Останалите необезпечени вземания, отново според публикуваните в ТР списъци, са малко над 861 000 лв.

При така описаните факти, съдът прави следните изводи:

С предявените специални отменителни искове по чл.647 ал.1 т.2, евент. т.6 ТЗ и по чл.645 ал.4, в евент. ал.3 ТЗ доколкото същите охраняват масата на несъстоятелността, се иска прогласяване недействителността на решения на ОСС на „Зенон БГ“ООД/н/, с които дружеството е опростило заеми, както и разпределило дивидент на съдружниците, чрез който са извършени прихващавия с техни задължения.

Предпоставките за уважаване на първия иск са посочени в чл.647 т.2 ТЗ-да е извършена безвъзмездна сделка, същата да е извършена в двугодишен срок преди откриване на производството по несъстоятелност.

Въпреки че този въпрос не е коментиран, следва да се отговори на въпроса, дали решенията на ОСС представлява сделка. Според доктрината както и в съдебната практика се приема, че решениета на ОСС на ООД-чл.137 ал.1 т.3 ТЗ по своята правна природа, представляват едностранни гражданско-правни сделки. Изрично се приема за допустим иск по чл.135 ал.1 ЗЗД в хипотезите, когато се твърди, че увреждащото действие на ответника-длъжник, е резултат на взето решение на ОСС. /Определение № 178/26.06.2016год. по ч.гр.д. № 2998/2016год. на ВКС, ІІ гр.о., постановено по чл.274 ал.3 т.1 , Определение № 138/02.03.2020год. по гр.д. № 4250/2019год. та ВКС, ІV г.о./. В допълнение следва да се отбележи, че решенията на ОСС за опрощаване на задълженията са сделки и по смисъла на чл.108 ЗЗД, според който задължението се опрощава, ако кредиторът се откаже от вземането си. Предвид изложеното, следва извода, че решенията на ОСС представляват сделки, същевременно същите са безвъзмездни сделки, понеже липсват каквито и да са доказателства, а и твърдения за предоставени насрещни престации от съдружниците към дружеството кредитор. С оглед на извода за безвъзмездност, сделките за опрощаване на задълженията попадат в хипотезата на отменителния иск по чл.647 ал.1 т.2 ТЗ и са недействителни спрямо кредиторите на несъстоятелността на „Зенон ЛГ“ООД /в н./. Предявените искове по чл.647 ал.1 т.2 ТЗ срещу решения на ОСС, обективирани в протоколите от 11.02. и 25.04.2019год. са основателни, поради което и взетите решения са недействителни по отношение на кредиторите на несъстоятелността.

Относно отменителния иск по чл.647 ал.1 т.2, евент. Т.6 ТЗ срещу разпределянето на дивидент: Искът е насочен срещу взетото на 01.03. 2019 г. решения на ОС на съдружниците на „Зенон БГ“ ООД,- Да бъде разпределена печалба както следва:

976 126,47 лв. за

2014 г., 1 074 732,54 лв. за 2016 г., 60 117,09 лв. за 2017 г.

415 411,81 за 2018 г.

Разпечатката съдържа 60 от 123 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/bcd76e25-beb6-484c-8a12-f8f6a1c65ab7