Решение № 3959 от 29.08.2024, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 3959 гр. София, 29.08.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 103 СЪСТАВ, в публично заседание на двадесет и първи май през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: ЧАВДАР АЛ. КОСТОВ при участието на секретаря ДАРИНКА Н. ЦАНЕВА като разгледа докладваното от ЧАВДАР АЛ. КОСТОВ Административно наказателно дело № 20231110201774 по описа за 2023 година при секретаря Даринка Цанева като разгледа докладваното от съдията НАХД № 1774 по описа за 2023 г., за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 58д – чл. 63 и сл. от Закон за административните нарушения и наказания /ЗАНН/.

Образувано е във връзка с постъпила жалба от В. П. М. в качеството й на лице представляващо „***********“ АД, ЕИК ********** срещу Наказателно постановление № Р-10-1/05.01.2023 г. издадено от М.А.Ф. в качеството й на Заместник – председател на Комисията за финансов надзор /КФН/, ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност“ с което на жалбоподателя В. П. М. в качеството й на представляваща „***********“ АД на основание чл. 221, ал. 5 от Закон за публичното предлагане на ценни книжа /ЗППЦК/ е наложено административно наказание „Глоба” в размер на 20 000 /двадесет хиляди/ лева, за нарушение на чл. 114, ал. 1, т. 3, предложение последно във вр. с т. 1, б. „б“ във вр. с ал. 7, предложение пето във вр. с т. 2, предложение първо, хипотеза първа от ЗППЦК.

В жалбата от В. П. М. в качеството й на лице представляващо „***********“ АД, ЕИК ********** се иска съдът да отмени обжалваното наказателно постановление като неправилно и незаконосъобразно, поради допуснати съществени нарушения на процесуалния и материалния закон и неправилна преценка относно приложимостта на чл. 28 от ЗАНН.

В тази насока и на първо място в жалбата се сочи, че административнонаказващият орган неправилно е квалифицирал дружеството „***********“ АД като „заинтересовано лице“ по смисъла на чл. 114, ал. 7, 1 предл. Пето във вр. с т. 2, предложение първо, хипотеза първа от ЗППЦК, като се излагат подробни доводи в тази насока. Изтъкват се аргументи, че към датата на подписването на договора за цесия на 19.07.2021 г. страни по същия са единствено „***********“ АД и „**********“ ООД, но не и заинтересованото лице „***********“ АД, тъй като не попада в дефиницията за заинтересовано лице – участник в сделката, което от своя страна обуславя несъставомерност на деянието по чл. 114, ал. 1, т. 3, предложение последно във вр. с т. 1, буква „б“ във вр. с ал. 7, предлогение 5 във вр. с т. 2, предолегние 1, хипотеза 1 от ЗППЦК от ЗППЦК. Алтернативно се застъпва становище за наличие на маловажност на случая, доколкото нарушението е първо за жалбоподателя, формално по своя характер, с ниска степен на обществена опасност и от неговото извършване не са настъпили каквито и да било вредни последици.

Предвид на това отново се претендира обжалваното НП да бъде отменено изцяло като незаконосъобразно.

В съдебно заседание, в което е даден ход на делото по същество, В. П. М., уведомена не се явява, като същата се представлява от адв. Н. Й. от САК, редовно упълномощена, която отново пледира съдът да отмени обжалваното наказателно постановление, съответно наложената с него глоба на жалбоподател В. М., като неправилно и незаконосъобразно, по изложените в жалбата съображения.

Въззиваемата страна – заместник председател на Комисията за финансов надзор /КФН/, чрез процесуалния си представител – главен юрисконсулт М.Х., изразява становище, че издаденото наказателно постановление е правилно и законосъобразно и следва да бъде потвърдено. Излага подробни съображения в писмен вид. Претендира за присъждане на юрисконсултско възнаграждение в полза на КФН при потвърждаване на НП.

След анализа на събраните по делото доказателства поотделно и в тяхната съвкупност и взаимна връзка съдът прие за установена следната фактическа обстановка:

Дружество „***********“ АД, ЕИК **********, със седалище и адрес на управление – ********* е публично дружество по смисъла на чл. 110, ал. 1 от ЗППЦК, вписано под № РГ-05-0076 в регистъра по чл. 30, ал. 1, т. 3 от Закона за Комисията за финансов надзор (ЗКФН), чиито акции са допуснати до търговия на регулиран пазар и като такова е адресат на разпоредбите на Закона за публично предлагане на ценни книжа (ЗППЦК).

При извършена документна проверка на публичното дружество „***********“ АД, ЕИК **********, на място в КФН, било установено, че В.

П. М., в качеството й на представляваща „***********“ АД, е извършила нарушение на чл. 114, ал. 1, т. 3, предложение последно във вр. с т. 1, б. „б“ във вр. с ал. 7, предложение пето, във вр. с т. 2, предложение първо, хипотеза първа от ЗППЦК, тъй като без да бъде изрично овластена от Общото събрание на акционерите на дружеството извършила сделка, в резултат на която 2 вземанията на дружеството надхвърлят 50 на сто от стойността по чл. 114, ал.

1, т. 1, б. „б“ от ЗППЦК, когато длъжници на дружеството са заинтересовани лица.

Чрез единната електронна система за предоставяне на информация на КФН по електронен път - e-Register, с вх. № 10-05-507 от 31.01.2022 г., „***********“ АД представило в КФН отчет за четвърто тримесечие на 2021 г. на дружеството, от който било установено, че в раздел „Текущи активи“, статия „Вземания от свързани предприятия“ от счетоводния баланс на дружеството към 31.12.2021 г., вземанията към свързани предприятия били в размер на 12 673 лв.

Във връзка с разкритата информация била инициирана проверка по документи за спазване изискванията на ЗППЦК и подзаконовите нормативни актове по прилагането му, уредени в чл. 114 и следващите от ЗППЦК.

С писмо на КФН № РГ-05-76-3 от 30.03.2022 г. от „***********“ АД било поискано да предостави в КФН копия от сключените договори и анекси към тях, относими към посочените по-горе сделки, копия от протоколите от заседания на Съвета на директорите (СД) на „***********“ АД за периода 01.01.2021 г. – 31.12.2021 г., синтетична и аналитична оборотна ведомост със сметки и подсметки на аналитично ниво за периода 01.01.2021 г. – 31.12.2021 г., движение на разплащателни сметки в лева и валута, както и изглед на счетоводните записи по посочените сметки за същия период.

На 08.04.2022 г. дружеството представило исканата информация и документи с писмо с входящ № РГ-05-76-3 от 08.04.2022 г.

След проверка на предоставената информация и документи от свид. Е. С.

- „младши експерт“ в отдел „Надзор на публични дружества, емитенти на ценни книжа и дружества със специална инвестиционна цел“ в КФН същата установила, че на 19.07.2021 г. „***********“ АД било сключило договор за цесия с „**********“ ООД (цедент), като съгласно чл. 1 от договора „**********“ ООД (цедент) се задължава да прехвърли на „***********“ АД (цесионер) възмездно и без право на регрес вземането си от „***********“ АД, ЕИК ******** (длъжник) в размер на 1 100 000 лв., представляващо част от главницата в размер на 8 200 000 лв. Посоченото вземане било в резултат на сключен между „**********“ ООД (заемодател) и „***********“ АД (заемополучател) договор за заем от 28.06.2018 г. и анекси към него, както следва: № 1/24.06.2019 г., № 2/23.06.2020 г., и № 3/23.06.2021 г.

На основание чл. 12 от договора, същият влиза в сила от датата на подписването му, от която дата се поражда и прехвърлителния ефект на цесията, а именно от 19.07.2021 г, като договорът бил подписан от В. М.

(представляваща) от страна на публичното дружество и от управителя на „**********“ ООД – Е. Г.П..

Представено било уведомление по чл. 99 от Закона за задълженията и договорите, с което длъжникът „***********“ АД е уведомен от „**********“ ООД (цедент), че новият титуляр на вземането в размер на 3

1 100 000 лв. е публично дружество „***********“ АД, като уведомлението било получено на 19.07.2021 г. от изпълнителния директор на „***********“ АД – Д.Ш.. На същата дата било сключено Споразумение № 1 към Договор за цесия от 31.12.2018 г. между „***********“ АД (кредитор) и „***********“ А Д (длъжник), с което страните се споразумяват длъжникът да изплати задължението си в размер на 1 100 000 лв. на кредитора в срок до 19.07.2022 г., като считано от 19.07.2021 г. „***********“ АД да начислява на длъжника годишна лихва в размер на 6 % върху размера на вземането за времето до окончателното му погасяване от страна на длъжника, като споразумението било подписано от В. М. в качеството й на представляваща „***********“ АД и от изпълнителния директор на „***********“ АД – Д.Ш..

При проверката в КФН била установено още, че в отчета за четвъртото тримесечие на „***********“ АД за 2021 г. дружеството е посочило вземания от свързани предприятия в размер на 12 637 хил. лв. (2 445 хил. лв към 31.12.2020 г), като в т. 19.1. „сделки със собствениците“ от пояснителните приложение към отчета е оповестено, че към 31.12.2021 г. са „предоставени заеми, прехвърлени с цесия“ в размер на 1 100 хил.лв., като не е оповестена информация в приложението за насрещните страни и параметри по сделките, в резултат на които за дружеството възникват вземания в размер на посочената стойност.

С писмо вх. № РГ-05-76-3#3/08.04.2022 г. публичното дружество е представило в КФН аналитична оборотна ведомост за периода от 01.01.2021 г – 31.12.2021 г. и движение по разплащателни сметки в лева и във валута, с изглед на счетоводните записи за периода 01.01.2021 г – 31.12.2021 г., като придобитата част от вземането от „***********“ АД, възникнало по договор за цесия от 19.07.2021 г. с „**********“ ООД в размер на 1 100 000 лв. е осчетоводено като актив – вземане по дебита на аналитична сметка 529 „придобити по цесия“ „529002; *********** 28.06.2018 г.“ в аналитична оборотна ведомост за периода 01.01.2021 г. – 31.12.2021 г.

На 19.07.2021 г. „***********“ АД е извършило плащане на част от дължимата сума, в размер на 670 000 лв.,по договора за цесия от 19.07.2021 г., в полза на „**********“ ООД.

От акционерната книга на „***********“ АД от 04.07.2022 г., представена от „Централен депозитар“ при проверката било установено, че към 19.07.2021 г. „***********“ АД притежава пряко 32,56 % от гласовете в общото събрание на „***********“ АД, т.е. „***********“ АД е лице, което притежава пряко повече от 25% от гласовете в общото събрание на публичното дружество.

Същевременно, видно от справка в търговския регистър, „***********“ АД притежава 40 % от капитала на „**********“ ООД, т.е „***********“ АД е лице, което притежава повече от 25 % от капитала на насрещната страна по сделката. По смисъла на чл. 114, ал. 7, предл. пето, във вр. с т. 2, предл. първо, хипотеза първа от ЗППЦК, заинтересовани лица са лицата, които притежават пряко над 25 % от гласовете в общото събрание на дружеството, и 4 същевременно с това притежават над 25 % от гласовете в общото събрание на юридическото лице, което е насрещна страна по сделката. Това квалифицира „***********“ АД като заинтересовано лице по смисъла на чл. 114, ал 7 предл. пето, във вр. с т. 2, предл. първо, хипотеза първа от ЗППЦК.

Предвид тази информация, и с оглед на факта, че сделката е била част от обичайната търговска дейност на „***********“ АД, но длъжник на дружеството е заинтересовано лице - „***********“ АД, било прието при проверката, че не е налице основание за прилагане на изключението по чл.

114, ал. 10 от ЗППЦК, а напротив – при наличието на предпоставки в закона следва да бъде приложен чл. 114, ал. 1 и слеващите от ЗППЦК.

В настоящия случай, относимия праг по чл. 114, ал. 1, т. 3, предл. последно във вр. с т. 1, б. „б“ от ЗППЦК бил изчислен въз основа на сумите на активите на публичното дружество, съгласно последните два изготвени счетоводни баланса, поне един, от които е бил одитиран. В конкретния случай към 19.07.2021 г. – датата на сключване договора за цесия, това са били счетоводния баланс към 31.03.2021 г. – тримесечен финансов отчет за дейността, обхващащ първите три месеца на 2021 г., който е бил представен в КФН на 05.05.2021 г, с електронна форма, вх. № 10-05-2399, и този към одитирания годишен финансов отчет за дейността на „***********“ АД за 2020 г., който е бил представен в КФН на 01.04.2021 г., с електронна форма, вх. № 10-05-1589. Сумата на активите на дружеството съгласно отчета за първото тримесечие на 2021 г., бил в размер на 55 048 лв. Сумата на активите на „***********“ АД съгласно одитирания ГФО за 2020 г. бил в размер на 68 155 лв. По – ниската между двете стойности била тази съгласно тримесечния отчет за първото тримесечие на 2021 г. в размер на 55 048 лв. Прагът по чл.