Решение № 106 от 05.12.2022, Окръжен съд - Сливен

РЕШЕНИЕ

№ 106 гр. Сливен, 05.12.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – СЛИВЕН в публично заседание на четиринадесети ноември през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Христина З. Марева при участието на секретаря Ивайла Т. Куманова Георгиева като разгледа докладваното от Христина З. Марева Търговско дело № 20222200900052 по описа за 2022 година

Производството е образувано по искова молба, с която „БИЛДИНГ-ТД“ ЕООД предявява против ОБЩИНА СЛИВЕН осъдителни искове по чл. 61, ал.

1 ЗЗД и чл. 86, ал. 1 ЗЗД - за заплащане на сумата 79 886.50лв. с ДДС, увеличена на основание чл. 214, ал. 1 ГПК по размер до 96 744.60 лв., с включено ДДС, съобразно съдържащия се в молбата списък по чл. 366 ГПК, ведно със законната лихва, считано от датата на предявяване на исковата молба до окончателното изплащане, като предявеният

Обстоятелствата, въз основа на които се позовава ищецът са следните:

След проведена обществена поръчка, на 28.08.2017 г. „БИЛДИНГ-ТД“ ЕООД и ОБЩИНА СЛИВЕН е сключен Договор за изпълнение на строителни и монтажни работи на обект „Рехабилитация и благоустрояване на поречията на р. Асеновска” по Процедура за предоставяне на безвъзмездна финансова BG16RFOP001-1.015 „Изпълнение на интегрирани планове за градско възстановяване и развитие 2014-2020-Сливен, Приоритетна ос „Устойчиво и интегрирано градско развитие” на Оперативна програма „Региони в развитие”. Общата стойност на договора е в размер на 1 151 676.36 лв. без ДДС или 1 382 011.63 лв. с ДДС, срок на изпълнение 240 дни, считано от датата съставянето на Протокол обр.2/обр.2а по Наредба № 3 за съставяне на актове и протоколи по време на строителството.

В начало на изпълнението било установено, че при изготвянето на количествената сметка към проекта - част „Архитектурна” е допусната неточност при изчисляване на количествата в следните позиции: алеи позиция 9; настилка с уплътнен трошен камък - фракция 30-60 мм (дебелина 1

20см.) и в позиция 10 - „настилка с уплътнен трошен камък — фракция от 4 до 12 мм. (дебелина 10 см.) и към площадки за игра на открито - позиция 23, настилка с уплътнен трошен камък-фракция от 30 до 60мм. и позиция 23 настилка с уплътнен трошен камък -фракция от 4 до 12 мм., дебелина 10 см.

За това несъответствие изпълнителят уведомил възложителя и е бил съставен Констативен протокол от 30.01.2018г., подписан от изпълнителя, строителния надзор и проектанта, в който е отразено несъответствието в количествата.

Твърди се, че изпълнението на описаните в проектната документация видове СМР е задължително и необходимо съгласно приложените детайли и посочения количества в проектната документация, за да може обектът да бъде въведен в експлоатация и да изпълнява предназначението си. По тази причина участниците в строителния процес са подписвали съпътстващите документи, които удостоверяват изпълнението на тези видове и количества СМР и всеки протокол е съпътстван от подробна количествена сметка, която е приета от назначения инвеститорски контрол на възложителя за обекта.

Тъй като обектът се финансира по Оперативна програма "Региони в растеж” и при отчитането важат правилата, наложени от управляващия програмата орган, завишени количества от СМР могат да се отчитат само до 15% от количествата на конкретните СМР. Съгласно договора са предвидени 3 % непредвидени разходи, но точно тези завишени СМР не можело да се причислят към непредвидените разходи. По тази причина и въпреки извършеното прихващане на част от количествата с други такива в намален размер, останали непокрити количества: алеи —позиция 9; настилка с уплътнен трошен камък-фракция 30 - 60 мм /дебелина 20см./- 5 394.07 кв.м. и в позиция 10 - „настилка с уплътнен трошен камък - фракция от 4 до 12мм.

/дебелина 10 см./ - 5 406.77 кв.м. и към площадки за игра на открито - позиция 23, настилка с уплътнен трошен камък-фракция от 30 до 60мм. /- 199.81 кв.м. и позиция 23-настилка с уплътнен трошен камък -фракция от 4 до 12 мм., дебелина 10см.- 292.22 кв.м.

Обектът бил завършен и приет от Държавна приемателна комисия на 09.10.2018 г. и е издадено Разрешение за ползване № СТ-05-1219 от 18.10.2018г. Преди издаването на тези документи е подписан Констативен протокол от 30.08.2018 г. за действително изпълнени СМР, в който описаните по-горе СМР са отразени и признати за изпълнени. Протоколът е подписан от изпълнител, проектант, строителен надзор и представител на възложителя.

Ищецът поискал от възложителя да му бъдат заплатени допълнително извършените СМР, но ответната община отказала заплащането, мотивирайки се с риск от неблагоприятни финансови корекции по проекта.

Независимо, че посочените по-горе количества СМР не са били включени в общата цена на договора, твърди се, че изпълнението на този вид дейност е било абсолютно необходимо за изпълнението на договора според 2 техническите изисквания. Направените от ищеца разходи за тези допълнителни количества от трошен камък са вложени в благоустрояването на поречието на р. Асеновска, която територия е общинска собственост. По този начин собственикът на земята си спестил разходи за този вид СМР, а самият изпълнител е обеднял, тъй като не му е заплатено възнаграждение за реално извършена работа, която е извън цената на сключения договор. Тъй като представителите на общината в хода на строителството удостоверили реалното изпълнение на тези СМР, отказът на ответната община да заплати направените разходи от изпълнителя му давало право да предяви настоящия иск за водене на чужда работа без поръчка, която е била предприета уместно и е била добре управлявана в чужд интерес, а претендираната сума представлява стойността на труд и материали, вложени в непредвидените, но задължително необходими количества СМР с ДДС, до размера на която ответникът се е обогатил за сметка на ищеца „БИЛДИНГ- ТД” ЕООД, гр.

Сливен, ведно със законната лихва, считано от датата на предявяване на исковата молба, до окончателното изплащане на сумата.

Претендират се деловодни разноски.

В срока по чл. 367, ал. 1 ГПК ответникът – ОБЩИНА СЛИВЕН е подал отговор, с който оспорва предявените искове като неоснователни. Без да оспорва действителното извършване на посочените в исковата молба СМР, с отговора се оспорва твърдението, че ищецът е извършил претендираните разходи над размера на цената по договора за обществена поръчка.

Твърди се, че ищецът не е предприел и не е имал намерение за извършването на дейностите и управляването на чужда работа без поръчка, като СМР са изпълнени от ищеца по валидно сключения договор в рамките договорните му задължения, които са му заплатени съгласно договора за обществена поръчка. Липсва работа, която да е предприета уместно извън обхвата на договора за обществена поръчка, като изпълненото е въз основа на договора по възлагане от ответника, който от своя страна не се е противопоставял.

Оспорва се фактът на обедняването на ищеца, който не бил разходвал средства извън необходимите за изпълнение на възложеното по договора. За претендираната сума ищецът не е издал фактура и такава не била осчетоводявана от ответника. Позовава се на недопустимостта от ЗОП за изменение на договора за обществена поръчка, като при необходимост от допълнителен видове работа във връзка с възложеното, такива са допустими като дейности с обслужващо предназначение.

Твърди се, че посочените в исковата молба количества СМР са количества, които са включени в общата цена на договора. Съгласно документацията за участие по процедурата за сключване на договор за обществена поръчка участник, който е предложил цена, надвишаваща прогнозната стойност от 1 155 075.25 лв. без ДДС, е следвало да бъде отстранен, като изискването за формиране на ценовото предложение е да не 3 бъде надвишавана общата прогнозна стойност на процедурата, посочена погоре. „БИЛДИНГ ТД“ ЕООД, за разлика от други участници в процедурата, оферирал цена от 1 151 676.36 лв., в която са включени само 3 % непредвидени разходи, изцяло по своя преценка и след възможност в продължение на един месец да се запознае с част „Архитектурна“. Липсвало допълнително възлагане на посочените в исковата молба допълнителни количества СМР и такива не са възникнали поради необходимост от полагане на по-дълбока основа от предвиденото в проекта. Дебелината и площта са определени с работния проект, с който в част „Архитектурна“ са предвидени детайлите на настилките и същите се съдържат папка „Проектиране“ като част от техническите спецификации към процедурата за участие. Ищецът не е извършил по-дълбок изкоп и положил повече количество фракция от изискуемото в работния проект и количествената сметка към него. Настоява се, че претендираното заплащането на допълнителни средства за този обем работа е в нарушение на чл. 116, ал. 1, т. 2 от ЗОП.

Твърди се, че надвишените количества трошен камък вследствие на техническа грешка, не могат да се считат за непредвидено обстоятелство.

Оспорва се твърдението, че „точно тези завишени СМР не могат да се причислят към непредвидените разходи“.

В Протокол за приемане на извършени СМР № 2 от 19.12.2017 г. Непредвидени видове СМР, са приети и изплатени различни видове завишени количества по съществуващи в основната количествено- стойностна сметка видове работи, като ищецът е могъл, но не се е възползвал от възможността да предвиди и предложи по-висок процент непредвидени разходи - 10 %, което би могло да бъдат включени в посочени в протокол и платени, без да се нарушава ЗОП.

Оспорен е доводът, че плащането е отказано, поради риск от налагане на финансови корекции.

Оспорва се, че описаните видове СМР представляват допълнителни видове и количества, непредвидени в договора и невключени в цената, като задължението за плащане на приети СМР, като непредвидените разходи за СМР се дължат само в рамките на предложените 3 %, достигнати с други количества СМР и изцяло изплатени.

В допълнителната искова молба ищецът настоява, че е изпълнил дейности, съвпадащи с тези по сключения договор по ЗОП, но над договорения обем, че са извършени в интерес на възложителя, със знанието и без противопоставянето му, отношенията са в хипотезата на водене на чужда работа без поръчка - предприета уместно и е добре управлявана в чужд интерес, в който случай обезщетението се определя до размера на обедняването на изпълнителя и включва разходите за труд и материали, без печалба. Направено е уточнение на претендираните стойности за отделните позиции, извършени в периода от м. февруари 2018 г. до края на м. май 2018г., като всички тези СМР са приети с актове обр.12 на 31.05.2018г.

4

Твърди се, че дейностите са извършени съгласно съставен констативен протокол и са необходими за въвеждането на обекта в експлоатация, като ответникът отказва заплащането на приетите допълнително извършени СМР.

Оспорва се твърдението, че претендираните количества на видовете СМР са включени в цената на договора, в която връзка прави съпоставка на количествата по КС и реално изпълнените, одобрени и приети както от проектанта, така и от строителния надзор и представителя на възложителя.

Оспорва се твърдението, че изпълнителят по поръчката е бил длъжен предварително да определи размера на непредвидени СМР, а допълнително извършените дейности по настоящия спор е можело абсолютно точно да бъдат отчетени по проекта, изработен във фаза „работен проект”, в който са дадени точни детайли за изпълнението им.

В отговора по-допълнителната искова молба, ответната община поддържа възраженията в отговора на исковата молба.

Въз основа на събраните по делото доказателства в изпълнение на възложената от съда доказателствена тежест, съдът приема за установена следната фактическа обстановка, във връзка с която липсва съществен спор между страните:

На 06.04.2017 г., с Решение № 1200-104 ОБЩИНА СЛИВЕН е обявила провеждането процедура с уникален номер в регистъра на АОП: 00118-2017 – 0007 за сключване въз основа на публично състезание на договор за обществена поръчка, с предмет „Изпълнение на строително- монтажни работи на обект: „Рехабилитация и благоустрояване на поречията на р.

Асеновска” по Процедура за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ BG16RFOPOO 1-1.015 “Изпълнение на интегрирани планове за градско възстановяване и развитие 2014- 2020-Сливен”, Приоритетна ос “Устойчиво и интегрирано градско развитие” на Оперативна програма „Региони в растеж” 2014-2020 г. Въз основа на публично проведената състезателна процедура, на 28.08.2017 г. между БИЛДИНГ-ТД” ЕООД и ОБЩИНА СЛИВЕН е сключен договор (Договора) с посочения предмет, на общата стойност съгласно чл. 3, ал. 1, в размер на 1 151 676.36 лв. без ДДС или 1 382 011.63 лв. с ДДС, срок на изпълнение 240, считано от датата съставянето на Протокол обр.2/обр.2а по Наредба № 3 за съставяне на актове и протоколи по време на строителството, като цената по договора е опредЕ. въз основа на изготвеното от „БИЛДИНГТД“ ЕООД ценово предложение на единични цени по отделните видове и количества СМР въз основа на съдържащата се към техническата спецификация количествена сметка (КС). Съгласно чл. 39 Техническата спецификация на Възложителя и изготвеното в съответствие с нея предложение от Изпълнителя – Работен проект“, изработен по възлагане от ОБЩИНА СЛИВЕН, съдържащ част „Архитектурна“, „Конструкция“, „ВиК“, „Електрическа“, „Парк. и благоустрояване“, „Геодезия“, „ПБ“, „ПБЗ“, и количествена сметка към нея, съставена от проектанта – арх. Костадинов са неразделна част от договора.