Решение № 5 от 02.01.2024, Софийски градски съд

РЕШЕНИЕ

№5 гр. София, 02.01.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО VI-9, в закрито заседание на втори януари през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Жаклин Комитова като разгледа докладваното от Жаклин Комитова Търговско дело № 20231100902043 по описа за 2023 година и за да се произнесе, взе предвид следното:

ПРОИЗВОДСТВОТО Е ПО РЕДА НА ЧЛ. 25 ОТ ЗТРРЮЛНЦ ВР.

ГЛАВА XXI ОТ ГПК.

Образувано е по жалба вх. № 20231101170647 от „В.Т.Д.” АД, ЕИК ****, със седалище и адрес на управление: гр. София, п.к. ****, район „Витоша", ж.к. „София парк“, Бизнес сграда Алфа, ул. ****, представлявано от Р.Ю.Г., в качеството му на овластен представител на „КП В.“ АД, ЕИК **** - изпълнителен член на Съвета на директорите на “В.Т.Д. 1’ АД, чрез адв. К.Ж.К.-С., член на Адвокатска колегия - Пазарджик, личен адвокатски № ****, против ОТКАЗ № 20231023161331-3/ 27.10.2023 г. на Длъжностно лице по регистрацията (ДЛР) при Агенция по вписванията - ТР, с който е отказано вписването на данни по заявление Б7 с вх. № 20231023161331/ 23.10.2023 г. за обявяване на декларация по чл. 63, ал. 4 от Закон за мерките срещу изпирането на пари по партидата на „В.Т.Д.” АД, ЕИК ****.

Жалбоподателят счита отказа за незаконосъобразен и неправилен, постановен в противоречие с материалния закон. Сочи, че за да постанови указанията за представяне на документи, доказващи веригата на собственост, ДЛР се е позовало на чл. 63, ал. 5 от ЗМИП, според който към декларацията по ал. 4 се прилагат документи, от които може да бъде установено, че физическите лица, посочени за действителни собственици, попадат в обхвата на съответните дефиниции по § 2 от допълнителните разпоредби.

Несъмнено, ал. 5 на чл. 63 от ЗМИП въвежда ново изискване за представяне на допълнителни доказателства към съответната декларация. Агенцията по вписванията обаче неправилно е приложила разпоредбата, което се наблюдава в две насоки:

На първо място, чл. 63, ал. 5 от ЗМИП се отнася само до доказване качеството на идентифицираното физическо лице - действителен собственик.

1

Това е и причината да бъде допълнено заявление Б7 и новия образец на декларацията по чл. 63, ал. 4 от ЗМИП съгласно последните законодателни промени. Целта е да се докаже документално съществуването на съответното лице, както и правата, които то притежава. Разпоредбата не предвижда доказване на цялата верига на собственост в корпоративната група на заявителя, нито изисква някакви допълнителни документи от юридическите лица, упражняващи пряк или косвен контрол.

На второ място, разпореждането на чл. 63, ал. 5 от ЗМИП, както и отделните документи, които следва да се представят, трябва да се тълкуват според всеки конкретен случай, а не общо и бланкетно. Диспозицията на правната норма има смисъл само ако към хипотезата й правилно са приложени конкретните факти на разглеждания случай. В текущата хипотеза обаче идентифициране на физическо лице-действителен собственик не е необходимо съгласно изричното изключение, заложено в § 2, т. 1, in fine от Допълнителните разпоредби на ЗМИП. Предвид това, липсва и необходимост от доказване качеството на действителния собственик на дружеството по чл.

63, ал. 5 ЗМИП, доколкото такъв няма.

Иска се постановявяване на решение, с което да бъде отменен Отказ № 20231023161331-3/ 27.10.2023г. на Агенцията по вписванията - ТРРЮЛНЦ, с който е отказано вписването на обстоятелства по чл. 63, ал. 4 от ЗМИП по партидата на „В.Т.Д.” АД, ЕИК ****, както и ДА СЕ УКАЖЕ на длъжностното лице по регистрацията при Агенция по вписванията да впише по партидата на "В.Т.Д.” АД, ЕИК ****, данните, съгласно заявление Б7, вх.

№ 20231023161331/ 23.10.2023г

АГЕНЦИЯ ПО ВПИСВАНИЯТА, ЕИК ****, със седалище и адрес на управление: гр. София, ул. „****“№ 20, чрез Г.И. - юрисконсулт в дирекция „ПОЧРД“, с пълномощно per. № РД-01- 766/03.11.2022 г. на основание чл.25, ал.2, изр. трето от ЗТРРЮЛНЦ депозира писмен Отговор свой изх. № 1100-2399/02.11.2023г. в който изцяло споделени са съображенията, изложени от длъжностностто лице по регистрация в Отказ № № 20231023161331-3/ 27.10.2023г., поради което, приемайки същият за правилен и законосъобразен, е поискано от съда да бъде постановен акт, с който да бъде отхвърлена жалба вх. № 20231101170647 от „В.Т.Д.” АД, ЕИК ****. Претендират се разноски.

Софийски градски съд, след като обсъди доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства намира следното:

Регистърното производство е иницирано във връзка със Заявление по образец Б7 с вх. p e r. № 20231023161331 за вписване обстоятелства по партидата на "В.Т.Д.” АД , ЕИК ****. Към същото са представени:

Нотариално заверена декларация по чл. 63 ал. 4 от ЗМИП; Обяснителна записка; Удостоверение за ЮЛ (Д. Л. АГ); Авокатско пълномощно;

Декларация относно истинността на заявените за вписване обстоятелства и приемането на представените за обявяване актове; Удостоверение за ЮЛ (Л.

Къмършъл Холдинг ГмбХ); Удостоврение за ЮЛ (Л. Техник АГ).

На 25.10.2023 г. във връзка с проверката по Заявление Б7 с вх. per. № 20231023161331, длъжностното лице по регистраци е издало УКАЗАНИЯ с рег. № 20231023161331/25.10.2023 г. съгласно чл. 63, ал. 4 от ЗМИП, 2 съгласно която норма данните за действителните собственици се вписват като в регистъра се съгласно декларация, чиято форма и съдържание се определят с правилника за прилагане на закона: 1. идентификационните данни за действителните собственици

- физически лица, тъй като в раздел VI, чл.59 целта на закона е идентифицирането на физическите лица - действителни собственици на юридически лица или друго правно образувание. В конкретния случай е представена декларация по чл.63, ал.4 ЗМИП, в която не е деклариран действителен собственик - физическо лице, като е посочено, че това обстоятелство е неприложимо, тъй като краен собственик е публично дружество /Д. Л. АГ/. Заявени за вписване са обстоятелства в поле 537- Юридическо лице или друго правно образувание, чрез което пряко се упражнява контрол и поле 538 - Юридическо лице или друго правно образувание, чрез което непряко се упражнява контрол. Освен това съгласно чл. 63, ал. 5 ЗМИП към декларацията за вписване на данни относно действителни собственици се прилагат документи, от които може да бъде установено, че физическите лица, посочени за действителни собственици, попадат в обхвата на съответните дефиниции по § 2 от допълнителните разпоредби. С оглед на посоченото е указано, че следва да се приложат и документи, съгласно чл.63, ал. 5 от ЗМИП (Нова - ДВ, бр. 60 от 2023 г., в сила от 14.07.2023 г.) във вр. чл. 50а, ал.2, т. 5 от Наредба №1 от 14 февруари 2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел. Според ДЛР, в случая заявителят е посочил, че дружеството попада в изключението по " § 2, т. 1, in fine от ДР на „ЗМИП“, а именно, че изискванията за определяне на действителен собственик на юридическо лице не се прилагат по отношение на корпоративни структури, в които участват дружестват, чиито акции се търгуват на регулиран пазар предвид високата степен на прозрачност на собствеността и регулативен контрол спрямо тях. Към Заявлението обаче не са приложени документи, доказващи и установяващи заявените за вписване обстоятелства като валидно възникнали. Не са приложени и документи, позволяващи проследяването на веригата на собственост, а от там и формирането на извод, че действителният собственик на българското дружество се определя по реда на § 2, т. 1 от ДР на ЗМИП.

Поради това за отстраняване на нередовностите, ДЛР е указало на заявителя да представи документи, установяващи кои лица са акционери във "В.Т.Д."АД /книга на акционери/; доказателства, че "Д. Л." АГ е юридическото лице с ефективен краен контрол над "В.Т.Д." АД, както и доказателства, че „Д. Л." АГ е дружество, чиито акции се търгуват на регулиран пазар.

Становище във връзка с горните указания, заявителят е изразил в Обяснителна записка, към която са приложени документи, установяващи кои лица са акционери във В.Т.Д. АД /книга на акционери/. Представена е и справка - извлечение от https://www.boerse-frankfurt.de/aktie/deutsche-lufthansaag.

На 27.10.2023 г., с УКАЗАНИЯ рег. № 20231023161331-2/27.10.2023 г., ДЛР е потвърдило позицията си до заявителя, че същият не предоставя документи, позволяващи проследяването на веригата на собственост, а от там 3 и формирането на извод, че действителният собственик на българското дружество се определя по реда на § 2, т. 1 от ДР на ЗМИП.

На 27.10.2023 г. е постановен Отказ № 20231023161331-3/ 27.10.2023г.,в който е посочено, че при извършената проверка е установено, че заявлението е по образец Б7, подадено от оправомощено лице, платена е дължимата такса, но поради нередовности по искането са дадени няколко указания, в които са посочени документите и срокът, в който последните следва да бъдат представени. Указанията са дадени на основание чл.22, ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ, оповестени са по партидата на търговеца и са изпратени на посочената от заявителя електронна поща. До изтичане на установения от закона срок последните не са изпълнени и нередовностите не са отстранени.

Срещу така постановения отказ на длъжностно лице от Търговския регистър към АВп № 20231023161331-3/ 27.10.2023 г. , постановен по Б7 с вх. per. № 20231023161331 е подадена настоящата жалба, като същата е с вх. per. № вх. № 20231101170647.

Видно от приложените писмени доказателства, жалбата е насочена против акт, който подлежи на съдебен контрол ( чл. 25, ал. 4 от ЗТР РЮЛНЦ); подадена е от лице, което има правен интерес в преклузивния 7- дневен срок за обжалване по чл. 25, ал. 1 от ЗТРРЮНЦ.

Разгледана по същество, жалбата е НЕОСНОВАТЕЛНА по следните съображения:

Съгласно разпоредбата на чл. 21 ЗТРРЮЛНЦ, длъжностното лице по регистрацията проверява дали е подадено заявление за исканото вписване, заличаване или обявяване при спазване на предвидените за това форма и ред, дали заявеното обстоятелство подлежи на вписване и не е вписано или представеният акт подлежи на обявяване и не е обявен в търговския регистър, дали заявлението изхожда от оправомощено лице, дали към заявлението са приложени всички документи съгласно изискванията на закон, съответно подлежащият на обявяване акт, съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона съобразно представените документи, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона, дали е представена декларация по чл. 13, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ, дали друго лице няма права върху фирмата и тя отговаря на изискванията на чл. 7, ал. 2 ТЗ (при първоначално вписване или промяна на фирмата); дали документите, които по силата на закон се съставят с нотариално удостоверен подпис или с нотариално удостоверен подпис и съдържание, са въведени в базата данни на Информационната система по чл. 28б от Закона за нотариусите и нотариалната дейност, и дали представените документи съответстват на въведените данни за тях в Информационната система; и платена ли е дължимата държавна такса.

Анализът на цитираната правна норма сочи, че проверката, която следва да извърши длъжностното лице по регистърното производството е формална и има за цел да провери и удостовери, чрез извършване на съответното вписване, че заявеното за целта обстоятелство е надлежно удостоверено 4 според изисквания на закона. Този извод се налага и от охранителния характер на регистърното производство, в рамките на което осъществяваните от Агенцията по вписванията правомощия са акт на административно съдействие.

Както бе посочено по-горе, в случа регистърното производство е иницирано по Заявление по образец Б7 с вх. per. № 20231023161331 за вписване обстоятелства във връзка с изискванията на ЗМИП по партидата на „В.Т.Д.“АД, ЕИК ****.

За да бъдат вписани или обявени в Търговския регистър съответните обстоятелства или актове, длъжностното лице по регистрацията следва да провери налице ли са изискванията на чл. 21 ЗТРРЮЛНЦ. Проверката на условията по чл.21 ЗТРРЮЛНЦ се извършва на база представените документи, без да е нужно изследване в регистърното производство на тяхната истинност – тя подлежи на проверка единствено в спорно исково производство по чл.29 ЗТРРЮЛНЦ .