Решение № 4 от 01.03.2023, Районен съд - Ивайловград

РЕШЕНИЕ

№4 гр. Ивайловград, 28.02.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ИВАЙЛОВГРАД в публично заседание на тридесет и първи януари през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: ЖИВКО Д. ЯНКОВ при участието на секретаря К.а Анг. Христова като разгледа докладваното от ЖИВКО Д. ЯНКОВ Административно наказателно дело № 20225650200055 по описа за 2022 година за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по глава III раздел V чл.59 и сл. от Закона за административните нарушения и наказания.

Обстоятелства по жалбата:

Производството е образувано по жалба на „НАЦИОНАЛНА ЕЛЕКТРИЧЕСКА КОМПАНИЯ” (НЕК) ЕАД – гр. София, с ЕИК*** представлявана от Изпълнителния директор М.Г., чрез Д. Д** – пълномощник с пълномощно № П*****., срещу Наказателно постановление (НП) № 136 от 02.11.2022 г., издадено от Директора на Басейнова дирекция „Източнобеломорски район“ (БД ИБР) към Министерство на околната среда и водите (МОСВ), с което на „НАЦИОНАЛНА ЕЛЕКТРИЧЕСКА

КОМПАНИЯ” ЕАД – гр. София, с ЕИК*** е наложена „Имуществена санкция” в размер на 1500 лева на основание чл. 200, ал.1, т.27 от Закона за водите (ЗВ) за твърдяно нарушение по чл. 53, ал.1, вр. чл. 4, т.3 от ЗВ, изразяващо се в „неспазване на определения максимален обем в графиците по чл. 53, ал.1“.

Обжалва се изцяло наказателното постановление и се моли за неговата отмяна, като незаконосъобразно поради допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила и приложимите материалноправни разпоредби. Изтъкват се следните съображения:

На първо място жалбоподателят изтъква, че от месечния график за м. април 2022 г. по отношение язовир „Ивайловград“ е било разрешено за електропроизводство 300.000 млн. куб.м. вода, като било записано и, че обемът в язовира следва да достигне и да не надвишава 125.40 млн. куб.м.

Режимът на работа на ВЕЦ „Ивайловград“ следвало да е съобразен с 1 постъпващия в язовира поток. В одобрения график не било поставено изискване за ежедневно, ежеседмично, декадно или друго разпределение на разрешените количества вода на електропроизводство. Язовир „Ивайловград“ бил с комплексно предназначение, което включвало акумулирането на водни обеми и използването им според нуждите на електроенергийната система.

Условието „Режимът на работа на работа на ВЕЦ „Ивайловград“ да е съобразен с постъпващия в язовира приток“ се обвързвало с необходимостта от поддържане на едно относително постоянно водно ниво в язовира, което да даде възможност за естественото размножаване на рибната фауна и хвърлянето на хайвер в плитчините. Периодът на размножаването за 2022 г., определен със заповед № РД 09-435/14.04.2022 г. на Министъра на земеделието, бил от 15.04.2022 г. до 31.05.2022г. за водните обекти с надморска височина до 500 м , какъвто е и язовир Ивайловград.

В т. 9 от условията по месечния график, се пояснявало защо е необходимо работата на ВЕЦ да е съобразена е притока към язовира и е уточнено, че това изискване се отнася за язовирите, „определени за зарибяване е надморска височина до 500м“. В Заповед № РД 09393/31.03.2022 г. на Министъра на земеделието се определят водните обекти за зарибяване през 2022 г, като сред тях не фигурирал яз. Ивайловград.

Счита, че тези ограничения в поддържане на относително постоянно ниво в язовира, както и спазване на условието „Режимът на работа на ВЕЦ Ивайловград да е съобразен с постъпващият в язовира приток“, не би следвало да се поставя като условие от МОСВ.

Реализираният общ приток в язовир „Ивайловград“ на 19.04.2022 г. бил над 7 млн. м3, което водело до увеличаване на завирения обем и достигане на определеният от МОСВ обем, който да не бъде надвишаван. Съобразявайки сезона на пълноводие, увеличения приток през предишните дни в комбинация с високото ниво на почвена влага и прогнозите за превалявания за периода на проверката, съгласно изпратената от МОСВ справка, „НЕК“ ЕАД бил планирал такъв режим на работа в рамките на разрешения месечен лимит от 300 млн. куб. м. вода, който да изпълни и другото условие, поставено от Министъра на Околната среда и водите, а именно обемът в язовира да не надвишава 125,40 млн. куб. м.

Следвало да се има предвид, че ВЕЦ на „НЕК“ ЕАД са под оперативното диспечерско управление на „ECO“ ЕАД. Това означавало, че при настъпване на дефицит в енергийната система, ЦДУ на „ECO“ ЕАД може да управлява ВЕЦ на „НЕК“ ЕАД, без изричното съгласие на НЕК.

Независимо от подадения от „НЕК“ ЕАД график за електропроизводство от ВЕЦ, във всеки един момент централите могли да бъдат активирани. Именно това се случило в нощта на 20. с/у 21.04.2022 г., на което се дължало и понижението на нивото в язовира, констатирано при направената проверка от БД ИБР. От 08.00 ч. на 20.04. до 08.00 ч. на 21.04. планираният разход от ВЕЦ „Ивайловград“ бил 6.4 млн. куб. м., а реално изразходван под оперативното диспечерско управление на „E C O “ ЕАД поради недостиг в 2 електроенергийната система е 13.5 млн. куб. м., което над два пъти повече от плана на НЕК ЕАД. Оперативното диспечерско управление се осъществявало чрез телефонно обаждане, диспечерското разпореждане се записва в оперативния дневник на ВЕЦ. Разпорежданията на ECO чрез диспечерските си управления - ЦДУ и ТДУ, били задължителни за производителите съгласно разпоредбите на чл. 145 и следващите от Правилата за управление на енергийната система.

От изложеното било видно, че не е налице виновно поведение от страна на „НЕК“ ЕАД, довело до неспазване на одобрения от МОСВ график, т.к. е изпълнявало задължителни указания режим на работа на ВЕЦ, зададен му от независимия преносен оператор.

В рамките на месеца на 1- во число към 08.00 ч. обемът в язовира е бил 107.972 млн. куб. м., а към края на месеца – 115.084 млн. куб.м. Това доказвало, че общо изразходваната от ВЕЦ „Ивайловград“ вода е по-малко от постъпилия приток, респективно е спазено изискването работата на ВЕЦ да бъде съобразена с постъпващия приток и същевременно отговаря и на условието „Обемът в язовира да не надвишава 125,4 млн. куб.м.“.

С оглед гореизложеното считат, че „НЕК“ не е извършил констатираното с АУАН нарушение на чл. 53, ал. 1 във вр. с ал. 4, т. 3 от Закон за водите, поради което не би следвало да му се налага административно наказание. Наказващият орган не е приел изложените по горе аргументи и с обжалваното НП № 136/ 02.11.2022 г. бил наложил на „НЕК“ ЕАД имуществена санкция в размер на 1 500 лв.

На второ място, се сочи, че Наказателното постановление е незаконосъобразно, тъй като констатациите на наказващия орган касаели маловажен случай и в тази връзка следва да се приложи разпоредбата на чл.

28 от ЗАНН.

От съществено значение при преценка относно наличието на предпоставките за приложението на чл. 28 от ЗАНН бил фактът, че за месец април 2022 г. НЕК е допуснало несъобразяване на утвърдения график единствено на 21.04. и на 22.04.2022 г., и то не по своя инициатива, а по разпореждане на „ECO“ ЕАД. ВЕЦ на „НЕК“ ЕАД имали съществена роля при регулиране на енергийната система и оперативно се управлявали от „ECO“ ЕАД при възникнала необходимост. Съгласно Закона за енергетиката и Правилата за управление на електроенергийната система разпорежданията на „ECO“ ЕАД били задължителни за всички производители, присъединени към електропреносната мрежа. Съгласно чл. 147,ал. 4 от Правилата „Оперативният персонал на производителите на електроенергия е длъжен да изпълнява разпорежданията на диспечера. При неизпълнение на диспечерско разпореждане, операторът имал право да прекрати достъпа на производителя до преносната мрежа.

Язовир „Ивайловград“ не бил включен в заповед № РД 09393/31.03.2022 г. на Министъра на земеделието, с която се определят водните обекти за зарибяване през 2022 г. с надморска височина до 500 м., сред които 3 не фигурира яз. Ивайловград. Заповедта въвеждала две кумулативно дадени условия за водните обекти - да са предвидени за зарибяване и да са с надморска височина до 500 м„ за да се прилага спрямо тях изискването разхода на вода да се съобразява с водния приток. По отношение на яз.

Ивайловград тези две условия не били кумулативни - язовирът не е бил включен в цитираната Заповед, поради което изискванията за поддържане на относително постоянно ниво в язовира, както и спазване на изискването „Режимът на работа на ВЕЦ Ивайловград да е съобразен с постъпващият в язовира приток“ не следва да се поставят като условие от МОСВ по отношение на яз. „Ивайловград“ и неизпълнението им да води до налагане на административно наказателна отговорност. Следвало да бъде съобразено и обстоятелството, че на „НЕК“ ЕАД не е налагано наказание за извършване на нарушение на чл. 53, ал. 1 във вр. с ал. 4, т. 3 от Закон за водите с влязло в сила наказателно постановление и в резултат не били настъпили вредни последици.

На трето място - Наказателното постановление било незаконосъобразно поради съществено нарушение на административно производствените правила относно неговото издаване и неспазване приложимите материално правни разпоредби. В производството по издаване на процесното Наказателно постановление наказващият орган не бил изпълнил задълженията си по чл.

52, ал. 4 от ЗАНН, а именно: преди да се произнесе по преписката да провери акта с оглед на неговата законосъобразност и обоснованост и да прецени възраженията и събраните доказателства. В жалбата се цитират и съществени процесуални нарушение при съставяне на АУАН и издаване на НП.

Претендират се и присъждане на разноски за юрисконсултско възнаграждение.

Административнонаказващият орган – Директор на БД ИБР при МОС, чрез процесуалния си представител – Н.Г. ст. юрисконсулт, представя писмено становище по същество, моли да се отхвърли жалбата на „НЕК“ ЕАД като неоснователна и недоказана и да бъде потвърдено НП № 136/02.11.2022 г. на Директора на БД „Източнобеломорски район“.

Факти от съдебното дирене:

След като обсъди приетите по делото доказателства, съдът констатира от фактическа страна следното:

На 26.04.2022 г. свидетелите В. П. и Т. К. – гл. експерти в Дирекция „Контрол“ към БД ИБР извършили проверка на място на яз. „Ивайловград“.

Проверката била извършена във връзка с писмо на МОСВ, във връзка с репортажи по медиите, че има измряла риба по яз. „Ивайловград“. При проверката, анализирайки данните от дневния баланс за язовир „Ивайловград“, се установило, че за времевия интервал от 8.00 ч. на 19.04.2022 г. до 08.00 ч. на 26.04.2022 г. най – голямата отрицателна разлика във водните обеми, завирени във водното езеро за 21.04.2022 г. е минус 8.821 млн. куб. м. вода, съответно разлика във водните нива - 0.74 метра. В хода на проверката към 15.00 часа на 26.04.2022 г. се установило, че котата на 4 водното ниво е 116,84 м. В 08.00 часа, при изготвяне на дневния баланс за язовира е отчетена кота 116,82 м., съответно завирен обем в язовира при тази кота е 111,224 млн. куб. м От дневниците, които им били представени, се установило, че „НЕК“ ЕАД не се съобразява с притока. Притокът бил помалък, а било изпуснато по-голямо количество вода. Месечните графици на НЕК следвало да бъдат съобразени с графиците, които са отпуснати и одобрени от МОСВ. След като извършили оглед по язовира, непосредствено под с. Б***, община Маджарово, констатирали, че при спада на нивото на язовира, са се образували две големи лагуни, при което в лагуните е останало голямо количество риба, която не можела да влезе във водата, поради рязкото изпускане на язовира и следствие на липсата на кислород е започнало измиране на рибата. При огледа на язовира не било видели умряла риба.

АУАН № 217 бил съставен на 11.05.2022 г. От св. К., в присъствието на св. П. и опълномощеното лице от Изпълнителен директор на „НЕК“ ЕАД – Г.Д.К който дошъл да получи акта. Към момента на извършване на проверката 26.04.2022 г. не се установило надвишаване на общия обем на яз.

„Ивайловград“ над 125,4 млн. куб. м. вода. Не е било установено надвишаване на общото разрешено по график количество от 300 млн. куб. м. вода за електропроизводство за м. април 2022 г. от ВЕЦ „Ивайловград“ но не бил спазен графика, който трябва да е съобразен с постъпващия приток. Към момента на проверката не били видели мъртва риба, но им били посочени, образувани при спада на нивото в язовира две големи „лагуни“, представляващи прекъсната площ от реката, вследствие на натрупани инертни материали.