Решение № 223 от 09.01.2024, Административен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 223

Варна, 09.01.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административният съд - Варна - XXI състав, в съдебно заседание на осемнадесети декември две хиляди и двадесет и трета година в състав:

Съдия:

ВИОЛЕТА КОЖУХАРОВА

При секретар АННА ДИМИТРОВА като разгледа докладваното от съдия ВИОЛЕТА КОЖУХАРОВА административно дело № 20237050702493 / 2023 г., за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 73, ал. 4 от Закона за ЗУСЕФСУ във вр. с чл. 145 и сл. от АПК.

Образувано е по жалба от Община Варна, представлявана от П. П. – временно изпълняващ длъжността Кмет на Община Варна, чрез С. М. – главен юрисконсулт срещу Решение № РД-02-36-1182/20.10.2023 г. на Заместник-министър на регионалното развитие и благоустройството и Ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж 2014-2020 г.“, с което на основание чл. 70, ал. 1, т. 9 ЗУСЕФСУ на Община Варна е наложена финансовата корекция от 1 860,00 лв. с ДДС, представляваща 25 % от верифицираната и платена безвъзмездна финансова по договор № BG16OP001-1.002-0007-C01-U-02 от 22.07.2019 г., с изпълнител „ПРЕЦИЗ ИНЖИНЕРИНГ“ ЕООД, гр. Варна.

В жалбата се излагат съображения за незаконосъобразност и необоснованост на оспореното решение, като същото е издадено в нарушение на материалния закон. Сочи се, че изискването за представяне на доказателство за правоспособност по кадастъра при условията и по реда на ЗКИР за потенциални участници в процедурата, в т.ч. и чуждестранните лица, следва да е към момента на подаване на оферта за участие в обществената поръчка, а не към момента на сключване на договор с избрания изпълнител. По отношение на изискването „участникът да разполага с екип от експерти“ се релевира, че е в пълно съответствие с чл. 59, ал. 3 от Закона за обществените поръчки (ЗОП) и не води до ограничаване на конкуренцията. Поддържа се, че при подаване на офертите участниците декларират съответствие с критерия за подбор – годност като само попълват съответния раздел в Единния европейски документи за обществени поръчки /ЕЕДОП/, а едва при сключване на договора следва да се представи доказателство за получената правоспособност. Отправя се искане за отмяна на оспореното решение. Претендират се и разноски.

Ответникът - Ръководителят на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014 - 2020 (Ръководителят на УО на ОПРР), зам. -министърът на регионалното развитие и благоустройството, чрез главен юрисконсулт Б. С., изразява становище за неоснователност на предприетото оспорване. Излагат се подробни съображения за законосъобразност на решението. Сочи, че актът е издаден от компетентен орган, при спазване на изискванията за форма и при съобразяване на административнопроизводствените правила, както и при спазване на материалния закон и съблюдаване целта на закона. По отношение на констатираните нарушения, които е прието от УО и квалифицирано като нередност, ответникът се позовава на мотивите на оспорвания акт, като е възпроизведено съдържанието им. Отправя се искане за отхвърляне на жалбата. Претендира се и присъждане на разноски.

Административен съд – Варна, след като обсъди доводите на страните, прецени представените по делото доказателства поотделно и в тяхната съвкупност и извърши проверка на оспорения акт в съответствие с разпоредбата на чл. 168 АПК, за да се произнесе, съобрази следното от фактическа страна:

Предмет на оспорване е Решение № РД-02-36-1182/20.10.2023 г. на Заместник-министър на РРБ и РУО на ОПРР 2014-2020 г., с което на основание чл. 70, ал. 1, т. 9 от ЗУСЕФСУ на Община Варна е наложена финансовата корекция от 1 860,00 лв. с ДДС, представляваща 25% от верифицираната и платена безвъзмездна финансова по договор № № BG16OP001-1.002-0007-C01-U-02 от 22.07.2019 г., с изпълнител „ПРЕЦИЗ ИНЖИНЕРИНГ“ ЕООД, гр. Варна.

Установено е, че Община Варна е бенефициент по Договор за предоставяне на безвъзмезнда финансова помощ № BG16RFOP001-1.002-0007, по проект с наименование „Енергийна ефективност на многофамилни жилищни сгради в гр. Варна“, с бенефициент – Община Варна, финансиран по Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020 година.

В изпълнение на проекта, с Решение за № 3794 от 16.10.2018 год. е открита обществена поръчка с предмет: Извършване на геодезически услуги по проекти на Община Варна по процедура BG16RFOP001-1.002 „Изпълнение на интегрирани планове за градско възстановяване и развитие 2014 - 2020 - Варна“. В резултат на проведената процедура е сключен договор между Община Варна и „ПРЕЦИЗ ИНЖИНЕРИНГ“ ЕООД, по обособена позиция 1 с предмет „Извършване на геодезически услуги в рамките на проект „Енергийна ефективност на многофамилни жилищни сгради в гр. Варна“ по процедура BG16RFOPOO1 - 1.002“.

При Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж” 2014-2020 г. (УО на ОПРР) е регистрирано уведомление за нередност под № 1974 (л. 36 от адм. пр.) относно нарушения при изпълнение на ДБФП по ОП „Региони в растеж" 2014-2020.

Бенефициентът е уведомен за сигнала за нередност, първоначалното становище на УО на ОПРР и предприетите мерки, както и за правото му да представи коментари, бележки и/или допълнителни документи, с които да мотивира искане да не се налага финансова корекция.

В рамките на предоставения срок, на 04.10.2023 г., е депозирано възражение, касаещо неоснователност на направените констатации от УО на ОПРР. Отправено е искане за преразглеждане на сигнала за нередност и да не бъде налагана финансова корекция.

С Решение № РД-02-36-1182/2 0.10.2023 г. на Заместник-министър на РРБ и РУО на ОПРР 2014-2020 г., на основание чл. 70, ал. 1, т. 9 от ЗУСЕФСУ на Община Варна е наложена финансовата корекция от 1 860,00 лв. с ДДС, представляваща 25% от верифицираната и платена безвъзмездна финансова по договор № BG16OP001-1.002-0007-C01-U-02 от 22.07.2019 г., с изпълнител „Прециз инженеринг“ ЕООД.

За да постанови оспореното решение, административният орган приема, че изискванията към чуждестранните икономически оператори и експерти за призната правоспособност и професионална квалификация съгласно ЗППК и вписване на участниците в регистъра при АГКК, при подаване на оферта, необосновано възпрепятстват участието на лицата в поръчката. Това изискване противоречи на чл. 60, ал. 1 ЗОП и обезсмисля предвидената в нея възможност за представяне на регистрация на изпълнител в държавата, в която е установен, когато наличието на регистрация е определено със закон като условие за осъществяване на предмета на обществената поръчка. Касае се за дискриминационно изискване и въпреки, че не може да бъде доказан отказ от участие поради същото, следва да се приеме и се презюмира, че ограничителното изискване със своята необоснованост има препятстващо участието влияние върху потенциални кандидати. Отказът от участие от своя страна намалява конкуренцията, което намалява възможностите на бенефициента да избере икономически най-изгодната оферта.

Нарушението е дефинирано като „нередност” по смисъла на чл. 2, т. 36 от Регламент /ЕС/ № 1303/2013 на Европейския парламент и на Съвета - произтича от действието на бенефициента - възложител; нарушени чл. 2, ал. 2 във връзка с чл. 2, ал. 1 от ЗОП; нарушението има финансово отражение - нанесена е вреда на средства от ЕСИФ - при неспазване принципите на чл. 2, ал. 1 от ЗОП възложителят е ограничил участието на неопределен кръг заинтересовани от участие в поръчката икономически оператори, с което сериозно е понижил възможността за избор на по-конкурентна оферта. Нарушени са чл. 160 на Регламент (ЕС, Евратом) 2018/1046 на Европейския парламент и на Съвета от 18 юли 2018 година за финансовите правила, приложими за общия бюджет на Съюза, за изменение на регламенти (ЕС) № 1296/2013, (ЕС) № 1301/2013, (ЕС) № 1303/2013, (ЕС) № 1304/2013, (ЕС) № 1309/2013, (ЕС) № 1316/2013, (ЕС) № 223/2014 и (ЕС) № 283/2014 и на Решение № 541/2014/ЕС и за отмяна на Регламент (ЕС, Евратом) № 966/2012, както и чл. 2, ал. 2 във връзка с чл. 2, ал. 1 от ЗОП.

При определяне размера на финансовата корекция е съобразен факта, че за участие в процедурата е налице минимално ниво на конкуренция - получени са 8 оферти, като 3 от тях са допуснати, отговарят на критериите за подбор и са класирани. Поради тези причини УО на ОПРР определя размер на финансовата корекция за нарушението в размер на 25 % върху верифицираните и реално изплатени разходи по сключен договор по обособена позиция 1 с предмет „Извършване на геодезически услуги в рамките на проект „Енергийна ефективност на многофамилни жилищни сгради в гр. Варна“ по процедура BG16RFOPOO1 - 1.002“ и изпълнител „ПРЕЦИЗ ИНЖИНЕРИНГ“ ЕООД, гр. Варна на стойност 6 200 лв. без ДДС.

Гореустановената фактическа обстановка налага следните правни изводи:

Жалбата е подадена от легитимирано лице, в законоустановения 14-дневен срок и против подлежащ на оспорване акт, поради което е процесуално допустима за разглеждане.

Разгледана по същество жалбата е неоснователна по следните съображения:

Оперативна програма „Региони в растеж 2014-2020 г.“ е интегрирана оперативна програма, финансирана от Европейския съюз чрез Европейския фонд за регионално развитие и от държавния бюджет на Република България, насочена към регионалното развитие и към постигане на целите на градската политика в България. Средствата от Европейския фонд за регионално развитие представляват средства от Европейските структурни и инвестиционни фондове по смисъла на чл. 1, ал. 2 от ЗУСЕФСУ. По аргумент от чл. 1, ал. 1, т. 4 от ЗУСЕФСУ тези средства са в приложното поле на ЗУСЕФСУ, който е и приложимият нормативен акт относно извършване на финансови корекции.

Съгласно чл. 9, ал. 1 от ЗУСЕФСУ органи за управление и контрол на средствата от ЕСИФ са управляващите органи, сертифициращите органи и одитните органи. Управляващите органи се създават като звено в администрация по реда на Закона за администрацията или Закона за местното самоуправление и местната администрация, или като отделна администрация. Съгласно чл. 28, във връзка с чл. 26, от Устройствен правилник на Министерството на регионалното развитие и благоустройството, Главна дирекция „Стратегическо планиране и програми за регионално развитие“ изпълнява функциите на управляващ орган на Оперативна програма "Региони в растеж 2014 - 2020 г." и всички произтичащи от това задължения и отговорности съгласно регламентите на Европейския съюз и Структурните и инвестиционните фондове.

Ръководителят на управляващия орган е ръководителят на администрацията, в чиято структура се намира управляващият орган, т.е. министърът на регионалното развитие и благоустройството, или определено от него лице като е възможно правомощията на ръководител на управляващ орган да се упражняват и от овластено от министъра на регионалното развитие и благоустройството лице по арг. от чл. 9, ал. 5 от ЗУСЕФСУ. Решението е издадено от А. Т.-Б., в качеството й на оправомощено лице съгласно Заповед № РД-02-14-642/15.06.2023 г. на Министъра на регионалното развитие и благоустройството, с която е определена за управляващ орган на ОПРР 2014-2020 г., както и да издава административни актове по ЗУСЕФСУ, какъвто е и обжалваното решение.

Съгласно чл. 69, ал. 1 от ЗУСЕФСУ управляващите органи провеждат процедури по администриране на нередности по смисъла на чл. 2, т. 36 и 38 от Регламент (ЕС) № 1303/2013 г. Съгласно чл. 73, ал. 1 от ЗУСЕФСУ финансовата корекция се определя по основание и размер с мотивирано решение на ръководителя на управляващия орган, одобрил проекта. Видно от приложените доказателства на А. Т.-Б. - заместник министър на регионалното развитие и благоустройство, са възложени правомощия на ръководител на УО на ОПРР.

Гореизложеното обуславя извода, че процесното решение е издадено от компетентен орган - ръководителя на УО.

Оспореното решение е издадено в срока по чл. 73, ал. 3 ЗУСЕФСУ.

Оспореният акт е издаден в законоустановената писмена форма, подробно е мотивиран и при постановяването му не са допуснати съществени нарушения на производствените правила и на приложимото материално право, съобразен е с целта на закона и не страда от пороци, водещи до неговата нищожност.

В административното производство по издаване на процесното решение не са допуснати съществени нарушения на процесуалните правила – такива, чието избягване би резултирало в различно произнасяне по същество на спорния предмет.