Решение № 276 от 29.08.2023, Окръжен съд - Бургас

Личните данни в текста са заличени.

РЕШЕНИЕ

№ 276 гр. Бургас, 29.08.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – БУРГАС в публично заседание на пети април през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Радостина К. Калиманова при участието на секретаря Жана Авр. Кметска като разгледа докладваното от Радостина К. Калиманова Търговско дело № 20212100900560 по описа за 2021 година

Производството по делото е с правно основание чл. 74 от Търговския закон.

Образувано е по повод исковите претенции на М. Д. М., ЕГН **********, чрез процесуалния и представител със съдебен адрес град София, ***-10, ет.

2, офис №7 против „ПМ Спорт“ ООД, ЕИК 102889290, със седалище град Бургас и адрес на управление ***, представлявано от Петър Красимиров Морчев за отмяна като незаконосъобразни на решенията по т. 1 и по т. 2, обективирани в протокол с рег. № 24621 за удостоверяване на подписа и с рег. № 2463, том 1, № 124/06.12.2021 година за удостоверяване на съдържанието на нотариус с рег. № 247 на НК, с район на действие Бургаския районен съд, по дневния ред на заседание на Общото събрание на съдружниците в „ПМ спорт” ООД, приети на заседание, проведено на 03.12.2021 година в град Бургас, а именно: по т. 1. Обсъждане и гласуване на предложение за изключване на съдружника Марина Д. Морчева, притежаваща 25 дяла, всеки от които с номинална стойност 100 лева, на обща стойност 2 500 лева, представляващи 50 % от капитала на дружеството, за действия в нарушение на дружествения договор, императивни разпоредби на Търговския закон и решения на Общото събрание на дружеството, подробно описани и аргументирани в нотариални покани с рег. № 2965/16.07.2021 година, том I, акт 193 и рег. № 3909/25.08.2021 година, том II, акт 60 на нотариус с рег. № 730 на НК, с район на действие Бургаския районен съд и по т. 2. Определяне на начина и сроковете за уреждане на имуществените последици от изключването на съдружника Марина Д. Морчева, ЕГН **********.

Претендират се и направените съдебно-деловодни разноски. В подкрепа на отправените искания представя и ангажира доказателства.

В исковата молба, по повод на която е образувано настоящото производство, ищцата твърди, че притежава 25 дяла, равняващи се на 50 % от капитала на ответното дружество. При текуща справка по неговата партида в ТРРЮЛНЦ констатирала, че съдружникът Петър Морчев депозирал заявление за вписване на промени в подлежащите на вписване за него обстоятелства, изразяващи се в изключването и като съдружник и уреждане на имуществените последици от същото. Твърди, че с тези решения се засягали нейни членствени права, в частност правата на съдружника, регламентирани в чл. 123 от Търговския закон, а именно - да участва в управлението на дружеството. Поддържа, че не била присъствала на проведеното на 03.12.2021 година Общо събрание, тъй като не била 1 редовно поканена.

В дружествения договор не бил предвиден изричен способ за връчване на покани на съдружниците за свикване на общото събрание. От това следвал извода, че ответникът имал право да избере по какъв начин да изпрати поканите за свикване на общо събрание. В настоящия случай той избрал да връчи поканата чрез нотариус - нотариална покана, която не била връчена в съответствие с установените за това правила. В тази връзка е оспорена датата и съдържанието поканата, както и тя да и е била връчена от служител на „ПМ спорт“ ООД на длъжност „продавач-консултант“ в присъствието на свидетели, при отказ, тъй като същият не само нямал такива правомощия, но и подобно удостоверяване на връчване било симулативно, антидатирано и извършено единствено за целите на паралелно общо събрание.

Оспорена е същата така датата и съдържанието на протокола за удостоверяване на връчване от служител продавач-консултант, изготвен и подписан от служители на „ПМ спорт“ ООД, на длъжност продавач-консултант.

Ненадлежно връчената или липсата на доказателства за връчване на покана на ищцата М. за насроченото на 03.12.2021 година Общо събрание на ответника било достатъчно, за да се направи извод, че решенията, приети на посочената дата били в противоречие с императивна правна норма, поради което иска, основан на чл. 74, ал. 1 от Търговския закон се явявал основателен.

Управителят не свикал Общо събрание в двуседмичен срок, считано от датата на получаване на поканата - 08.11.2021 година, а именно в срок до 22.11.2021 година. Този срок бил преклузивен, поради което следвало, че в конкретния случай управителят мълчаливо отказал свикването му. Недопустимо било след този срок управителят да свиква Общо събрание при дневен ред, който бил различен от този, който фигурирала в искането си ищцата до него за свикване на събрание. Промяната на дневния ред или предлагането на дневен ред различен от този, за който М. сезирала управителя, било недопустимо.

На 03.12.2021 година, от 15.00 часа, било проведено Общо събрание на съдружниците в „ПМ спорт“ ООД, за което бил съставен констативен протокол с рег. № 10612, том 4, акт №708/03.12.2021 година на нотариус с район на действие Бургаския районен съд. Видно било от същия, че второ, „паралелно“ общо събрание на същата дата и час не било провеждано. Нещо повече, в самия констативен протокол изрично било посочено, че събранието е свикано във връзка с нотариална покана, с удостоверен подпис на подателя М. М. с рег. № 9540 от 04.11.2021 година, връчена надлежно срещу разписка лично на адресата П. К. М. на 08.11.2021 година от връчител на ЧСИ с рег. № 800 с район на действие Бургаския окръжен съд. Със същата Петър Морчев бил поканен да свика Общо събрание в двуседмичен срок, считано от датата на получаването и, при обявеният в нея дневен ред. В двуседмичния срок, а именно до 22.11.2021 година, включително до датата на провеждане на общо събрание на 03.12.2021 година управителят и съдружник Петър Морчев не изпълнил задълженията си по чл. 138, ал. 2 от Търговския закон, като не свикал събрание.

Предвид неизпълнение на вменените му със закона задължения за свикване на събрание от страна на управителя, съдружникът Марина Морчева в изпълнение на предоставената й от чл. 138, ал. 2, предл. 2-ро от Търговския закон възможност свикала такова чрез посочената покана при предварително известен за страните дневен ред.

Преди пристъпване към разглеждане на точките от дневния ред, съдружниците констатирали, че с покана от 04.11.2021 година, връчена на Петър Морчев лично на 08.11.2021 година в качеството му на управител и съдружник в „ПМ спорт“ ООД ищцата поискала същият в двуседмичен срок да свика общо събрание.

Предвид извършените в констативния протокол констатации относно редовността на свикано по инициатива на съдружника Морчева събрание, било установено, че съдружникът Петър Морчев получил покана с описания в нея дневен ред в установения по чл. 139, ал. 1 от Търговския закон срок и след прилагане хипотезата на чл. 138, ал. 2, предл.

2-ро от същия. Поради това Общото събрание било редовно свикано и взетите решения били 2 валидни. То се провело на 03.12.2021 година, като започнало в 15 часа. Присъствали лично управителят Петър Морчев, заедно с негови адвокати и упълномощени представители на съдружника Марина Морчева. На същото било гласувано и прието решение за изключване на съдружника Петър Морчев и поемане на дяловете му от ищцата, освобождаването му като управител, без освобождаване на същия от отговорност.

Поради горното, протокола с рег. № 24621 за удостоверяване на подписа и с рег. № 2463, том 1, № 124/ 06.12.2021 година за удостоверяване на съдържанието на нотариус с рег.

№ 247 на НК бил неистински и в частност неверен документ. Той бил съставен и заверен на 06.12.2021 година, след закриване на редовното общо събрание свикано по инициатива на М. М. на 03.12.2021 година от 15 часа. Касаело се за вписване на липсващи решения. Налице била процесуална и материална незаконосъобразност на решенията на Общото събрание, обективирани в протокола с нотариално удостоверяване. В този смисъл твърди, че предназначената за нея покана за свиканото от управителя Морчев на 03.12.2021 година никога не и била връчвана.

На следващо място изтъква, че не били налице материалните основания за изключване, тъй като изложените фактически твърдения в предупреждението били несъстоятелни. Не се установявала нито една от хипотезите на чл. 126, ал. 3, т. 1-4 от Търговския закон. От изложеното в предупреждението се установявало, че повод за изключването й били лични конфликти между съдружниците във връзка с бракоразводно дело между тях, както и издадена в полза на ищцата ограничителна заповед срещу Петър Морчев.

Предвид горното, напълно неверни били твърденията, че съдружникът Морчева противозаконно отнела служебния телефон на Морчев, марка IPHONE 7, като в тази връзка по сигнал на Морчев имало образувано досъдебно производство в І-во РУ на МВР- Бургас, което все още не било приключило. Напълно неверни били твърденията, че М. изнесла от търговски обект „Сърф шоп Бургас“, собственост на „ПМ спорт“ ООД, 3 папки с дружествени документи, като се задължила или обещала да ги върне, тъй като папката била само една, взета била за преглеждане и била върната на 21.07.2021 година с приемопредавателен протокол, подписан от двамата съдружника. Поради гореизложеното ищцата не можела да бъде изключена като съдружник на това основание.

Решенията на процесното Общо събрание били недействителни предвид липсата на качеството на съдружник в дружеството на Морчев с оглед взетото от М. решение за изключването му от дружеството. Действително, правните последици от решението за изключване на съдружника възниквали с вписване на това решение, но това било така по отношение на третите лица, а за съдружниците в търговското дружество, то имало сила, считано от момента на вземането му.

Съдът е изпратил препис от исковата молба и доказателствата към нея на ответното дружество. В указания му от закона и съда срок то е депозирало писмен отговор, с който е изразено становище, че исковете са допустими, но неоснователни.

Твърди, че на 03.12.2021 година било проведено Общо събрание на съдружниците в „ПМ спорт” ООД, което било свикано от управителя Петър Морчев, по искане на съдружника Марина Морчева, отправено чрез нотариална покана с рег. № 9540/04.11.2021 година на нотариус №409 на НК и надлежно връчена му на 08.11.2021 година. В така формулираното искане бил посочен и желаният дневен ред.

Покана за свиканото по нейно искане Общо събрание била връчена на съдружника Морчева на същата дата - 08.11.2021 година, т. е. в срока по чл. 138, ал. 2 от Търговския закон, в търговски обект на дружеството - магазин „Сърф шоп Бургас” на адрес град Бургас, ***, от изрично овластен от управителя служител и в присъствието на двама свидетели. съдружникът Морчева отказала да удостовери с подписа си получаването на поканата за свиканото по нейно искане Общо събрание и напуснала обекта.

За отказа бил съставен протокол от 08.11.2021 година. Управителят бил уведомен с докладни записки от връчителя и един от свидетелите.

3

На предварително обявената дата и час за провеждане на общото събрание в нотариалната кантора на нотариус Надежда Маркова, № 409 на НК, с район на действие Бургаския районен съд, на адрес град Бургас, ***, съдружникът Морчева била представлявана от пълномощник, а съдружникът и управител Петър Морчев се явил лично.

Упълномощеният представител на ищцата възразил срещу така определения дневен ред и настоявал то да бъде проведено по дневния ред, посочен в искането за свикването му.

Въпреки това, с оглед изпълнение на изискванията на чл. 138, ал. 2 от Търговския закон и в съответствие с правомощията му съгласно чл. 138, ал. 1 от същия и чл. 25, ал. 1 от дружествения договор, събранието било проведено по предварително обявения в поканата за свикването му дневен ред, като били приети процесните решения, предмет на оспорване в настоящото производство.

Неоснователно било твърдението по искова молба, че процесното събрание било проведено при условията и по реда на специалната хипотеза на чл. 138, ал. 2, предл. 2-ро от Търговския закон. Това било така, тъй като съдружникът Марина Морчева поискала свикването му с писмено искане, отправено до управителя чрез нотариална покана. Това искане било удовлетворено от управителя, като на същата дата, на която му било връчено 08.11.2021 година управителят Петър Морчев свикал Общо събрание с писмена покана, която била връчена на съдружника.