Решение № 231 от 12.02.2023, Районен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 231 гр. Варна, 12.02.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ВАРНА, 37 СЪСТАВ, в публично заседание на шестнадесети ноември през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Пламен Д. Караниколов при участието на секретаря Петранка Н. П. като разгледа докладваното от Пламен Д. Караниколов Административно наказателно дело № 20223110201531 по описа за 2022 година за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 59 и сл. от ЗАНН.

Образувано е по жалба на З. П. З., ЕГН **********, чрез адв. И. И., ВАК срещу Наказателно постановление № 11-01-744/2020/ от 25.05.2021 г., издадено от Д.Н.Д., Заместник-директор на Агенция за държавна финансова инспекция /АДФИ/ гр.София, с което на жалбоподателя З. е наложено административно наказание „глоба“ в размер на 3038.17 лева на основание чл. 256, ал. 1 от Закона за обществените поръчки/ЗОП/ за извършено нарушение на чл. 17, ал. 1 , вр. чл. 20, ал. 2, т. 2 , вр. чл. 3, ал. 1, т. 3 от ЗОП .

В жалбата е посочено, че възз. З. счита наказателното постановление за незаконосъобразно като издадено при съществени нарушения на материалния закон и процесуалните правила. Не приема констатациите от наказателното постановление, счита, че в случая не са налице изискванията 1 на Закона за възлагане на обществените поръчки, тъй като различните повреди които са възниквали по машините не биха могли безкритично да се дефинират като идентични или сходни, като сходен е единствено вида на услугата, посредством който се отстраняват – чрез ремонт., като а никой от случаите на извършени ремонти за периода от 07.01.2019 г. до 11.12.2019 г. не е налице една и съща услуга, поради което и услугите няма как да бъдат счетени за регулярни такива, за възлагането на които да следва необходимост от провеждане на обществена поръчка.

Моли съда да отмени наказателното постановление изцяло като незаконосъобразно, в това число и поради възможност за приложение на разпоредбата на чл. 28 ЗАНН.

В съдебно заседание въззивникът, редовно призован, не се явява лично, представлява се от адвокат И.. от Адвокатска колегия гр. Варна, редовно упълномощена. По същество поддържа жалбата с посочените в нея основания. Акцентира върху факта, че става въпрос за различни видове услуги, необходимостта от които възниква по различно време и е невъзможно да се предвиди кога и какъв ремонт ще се наложи да се извършва. Моли съда да отмени наказателното постановление изцяло.

Въззиваемата страна, чрез процесуалният си представител – ю.к. Т., оспорва жалбата и моли съда да потвърди обжалваното наказателно постановление като правилно и законосъобразно. Счита, че в случая предмет на производството е непровеждането на обществена поръчка изобщо, а не налице ли са били основанията за разделянето на такава. Административнонаказващият орган е преценил, че не са налице основанията за прилагане на чл. 28 от ЗАНН. Моли за присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

Като взе предвид наличните по делото доказателства, съдът намери за установено от фактическа страна следното:

Въз основа на Заповед № ФК-10-28 от 07.01.2020 год. /приложено заверено копие към административно-наказателната преписка/ на Директора 2 на АДФИ на държавен финансов инспектор ИВ. Ж. ИВ. от ИРМ Варна, било възложено извършването на финансова проверка на „Градски транспорт“Варна ЕООД за законосъобразност на отчетените през 2018 год. и 2019 год. разходи за строителство, доставка и услуги във връзка със спазване на законодателството в областта на обществените поръчки, в т. ч. сключените договори и тяхното изпълнение. Проверката следвало да се извърши за 30 работни дни с начална дата 07.01.2020 г. и крайна дата 17.02.2020 г.

С последваща Заповед № ФК-10-227 от 10.02.2020 г. на директора на АДФИ е удължен срока с 35 работни дни и е определена крайна дата за приключване на финансовата инспекция до 23.04.2019 г. /съдът приема, че това е техническа грешка и следва да се чете 2020 година/.

Със Заповед № ФК-10-431 от 23.03.2020 г. на директора на АДФИ финансовата инспекция е спряна, считано от 30.03.2020 г.

Със Заповед № ФК-10-1419 от 06.10.2020 г. на директора на АДФИ финансовата инспекция е възобновена, считано от 07.10.2020 г. с определена крайна дата за приключване на финансовата инспекция до 23.10.2020 г.

Със Заповед № ФК-10-1472 от 20.10.2020 г. на директора на АДФИ е удължен срока с 25 работни дни и е определена крайна дата за приключване на финансовата инспекция до 27.11.2020 г.

В хода на извършване на проверката било установено следното:

„Градски транспорт“ ЕАД е търговско дружество. Предметът на дейност на дружеството бил осъществяване на превоз на пътници срещу заплащане; тролейбусен транспорт на пътници, ремонтна дейност и диагностика на МПС; търговия с горивосмазочни материали, резервни части и гуми, технически услуги и ремонт на автобусни спирки и други услуги.

Едноличен собственик на капитала била Община - Варна.

Дружеството се управлявало от Съвет на директорите в състав: Ж.А. председател, Т.Д. - заместник-председател и З. З. - изпълнителен член и изпълняващ длъжността изпълнителен директор, възложена с договор № Д13000981Вн/29.08.2013 г. /приложено заверено копие/ З. бил избран и като представляващ дружеството.

3

Съгласно чл. 3, ал. 1, т. 2 от Закона за обществените поръчки обекти на обществени поръчки са доставките на стоки, осъществявани чрез покупка, лизинг, наем или финансов лизинг, със или без право на закупуване, както и всички необходими предварителни дейности по употребата на стоката, като инсталационни или монтажни работи, тестване на машини и съоръжения и други, а по силата на т. 3 - и предоставянето на услуги.

Според чл. 5, ал. 1 от ЗОП възложителите отговарят за правилното прогнозиране, планиране, провеждане, приключване и отчитане за резултатите от обществените поръчки. Възложителите са публични и секторни. Ал. 4, т. 1 на същия член уточнява, че секторни възложители са представляващите публичните предприятия и техни обединения, когато извършват една или няколко секторни дейности.

Съгласно чл. 123, т. 4 от ЗОП един от видовете секторни дейности са транспортните услуги.

По силата на чл. 238, ал. 4 от ЗОП органите на Агенцията за държавна финансова инспекция извършват периодични последващи проверки относно спазване режима на обществените поръчки на възложители, каквото и е Градски транспорт ЕАД.

С писмо изх. № 2020-126-4 от 30.01.2020 г. З. З. като изпълнителен директор на Градски транспорт представил на държавен финансов инспектор от АДФИ - И. И. справка относно извършените разходи за средства и услуги през 2018 г. и 2019 г., проведените процедури, сключените договори и реализираните плащания по тях, като за детайлизирането им била изискана и представена и допълнителна справка относно ремонтираните автобуси и тролейбуси, проведените процедури и плащанията по тях.

Съгласно предоставената справка, извършените разходи за периода на "Градски транспорт" ЕАД за ремонт на автобуси и тролейбуси възлизат на 236578, 97 лева или 224580, 08 лева без ДДС – 89 951. 12 лв. без ДДС от които за 2018 г. и 13 4628. 96 лв. без ДДС за 2019 година.

Посочените разходи били документирани със 154 бр. фактури, издадени от 21 фирми, в т. ч. от "Айпартс" ЕООД - 90232. 19 лв. без ДДС, от "КАР ХАУС" ЕООД - 60068. 34 лв. без ДДС, от "Нита комерс Ауто" ЕООД и ЕТ "Нити Комерс" - 23885. 85 лв. без ДДС и други.

4

Фактурите са били издадени за извършени дейности по техническо обслужване и ремонт на автомобилите, по ремонт на електрическата им инсталация, по ремонт и регулиране на спирачките им, по ремонт и регулиране на скоростната им кутия и други. Тези дейности са възприети от актосъставителя, а впоследствие и от АНО като услуги, с обект обществена поръчка по смисъла на чл. 3, ал. 1, т. 3 от ЗОП и кодове по CPV № 501160001, 50116100-2, 50116200-3, 50116300-4 и 50118300-8.

При част от посочените ремонти, от изпълнителите на услугите са вложени части и материали, които са включени в стойността на цитираните фактури, които представлявали доставки по чл. 3, ал. 1, т. 2 от ЗОП , чиято обща стойност е по-малка от общата стойност на фактурираните услуги по ремонт на автобуси и тролейбуси.

Услугите и свързаните с тях доставки било възприето да представляват обществена поръчка, възложена от секторен възложител по чл.

5, ал. 4 от същия закон, доколкото същите са регулярни - през 2017 г. са възложени такива за 80 888. 11 лв. без ДДС, а през 2018 г. 89 951. 12 лв. без ДДС, като прогнозната им стойност, определена по реда на чл. 21, ал. 8 от ЗОП е над 70 000 лв. без ДДС.

Съгласно предвиденото в ЗОП "при обществени поръчки за доставки или услуги, които са регулярни или подлежат на подновяване в рамките на определен период, прогнозната стойност се определя на базата на: 1. действителната обща стойност на поръчките от същия вид, които са възложени през предходните 12 месеца, коригирана с евентуалните промени в количеството или стойността, които биха могли да настъпят за период от 12 месеца след възлагането на поръчката, или 2. общата прогнозна стойност на поръчките, възложени през 12-те месеца след първата доставка или услуга".

Задължението на възложителите да приложат предвидения в закона ред за възлагане на обществена поръчка, когато са налице основанията за това е регламентирано с чл. 17, ал. 1 от същия закон , като с чл. 20, ал. 2, т. 2 от ЗОП е конкретизирано, че "възложителите прилагат процедурите по чл. 18, ал. 1, т. 12 или 13, когато обществените поръчки за услуги имат прогнозна стойност"... "от 70 000 лв. до съответния праг по ал. 1 в зависимост от вида на възложителя и предмета на поръчката".

Поради посоченото е било прието, че "Градски транспорт" ЕАД – гр.

5

Варна е следвало, при възлагането през 2019 г. на услуги и доставки пряко свързани с ремонти на автобуси и тролейбуси, да приложи процедурите на публично състезание и пряко договаряне, да издаде решение, което да публикува в Регистъра на обществените поръчки и в профила на купувача.

От наличните по преписката справки и от публичната информация в Регистъра на обществените поръчки е видно, че за възлагането на посочените услуги и свързани доставки по ремонт на автобуси и тролейбуси не е публикувано решение за открИ.е на процедура за възлагане по реда на ЗОП, съответно не е проведена такава.

Извършените през 2019 г. услуги и свързани доставки по ремонт на ремонт на автобуси и тролейбуси на стойност 151 908. 44 лв. /134 628. 96 лв. без ДДС/ са документирани с 79 бр. фактури, издадени през периода от 07.01.2019 г. до 11.12.2019 г., като прага от 70 000.00 лв. без ДДС е превишен с фактура № 599/ 28.06.2019 година. Разходите и част от посочените фактури са извършени /, подписани от З. З. - Управител на "Градски транспорт" ЕАД без договор за възлагане на обществена поръчка с предмет ремонт на автобуси и тролейбуси на дружеството.

От гореизложеното е видно, че на 28.06.2019 г., датата на фактура № 599, с която е превишен минималният стойностен праг по чл. 20, ал. 2, т. 2 от ЗОП, в гр. Варна, З. З. в качеството си на Изпълнителен директор на "Градски транспорт" ЕАД, гр. Варна и на Възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал. 4, т. 1 на ЗОП не е приложил процедура по чл. 18, ал. 1, т. 12 или т. 13 от ЗОП за възлагане на обществена поръчка за услуга по ремонт на автобуси и тролейбуси и свързаните с тях доставки на резервни части на стойност в границите по чл. 20, ал. 2, т. 2 от ЗОП , въпреки че са били налице всички законови основания за това. Вместо това, въз основа на разходо - оправдателни документи (фактури) издадени от различни доставчици, през периода от 07.01.2019 г. до 11.12.2019 г. са извършени разходи за ремонт на автобуси и тролейбуси и свързани с тях доставки на резервни части на обща стойност 151 908. 44 лв. /134 628. 96 лв. без ДДС/ в резултат на което поръчката за услуга по ремонт на автобуси и тролейбуси е възложена при по-облекчен ред от този предвиден в закона.

Общата стойност на извършените разходи за ремонт на автобуси и тролейбуси в размер на 134 628. 96 лв. без ДДС попада в стойностните 6 прагове по чл. 20, ал. 2, т. 2 от ЗОП , задължаващи възлагането на обществена поръчка чрез "публично състезание" или "пряко договаряне".