Решение № 76 от 01.06.2023, Административен съд - Ямбол

РЕШЕНИЕ

№ 76

Ямбол, 01.06.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административният съд - Ямбол - V състав, в съдебно заседание на десети май две хиляди и двадесет и трета година в състав:

Съдия:

СТОЯН

ВЪЛЧЕВ

При секретар КРАСИМИРА ЮРУКОВА като разгледа докладваното от съдия СТОЯН ВЪЛЧЕВ административно дело № 20237280700093 / 2023 г., за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е образувано на основание чл.73, ал.4 от Закон за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ) по жалба на Община Ямбол, ЕИК **, със седалище и адрес на управление гр. Ямбол, *, представлявана от кмета В.Р. в качеството й на бенефициент по Оперативна програма „Околна среда 2014-2020 г.“ против Решение от 16.03.2023 г. peг.№ ЕО-Я-482 на ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма „Околна среда 2014-2020 г.“ (РУО на ОПОС) за приключване на сигнал за нередност № 1103, регистриран в Регистъра на сигнали за нередности по Оперативна програма „Околна среда 2014-2020 г.“, воден в Главна дирекция „Оперативна програма „Околна среда“ в Министерство на околната среда и водите - Управляващ орган на ОПОС 2014-2020 г., във връзка с установени нарушения при възлагане на обществена поръчка с предмет: „Доставка на съдове и техника за извозване на разделно събрани зелени отпадъци”, уникален номер 00339-2020-0010 и сключен договор № 2 от 18.01.2021 г. с изпълнител „ Смарт бизнес къмпани“

ЕООД на стойност 26 859,60 лв. без ДДС по обособена позиция № 1, който сигнал е приключен с:

1.Установяване на извършени нарушения, допуснати от бенефициента-община Ямбол, с Булстат **, със седалище и адрес на управление гр.Ямбол, *, представлявана от В.Р.- кмет на община Ямбол, съгласно посоченото в мотивите от настоящото решение, както следва:

- неоснователно отстранен участник, което е нарушение на разпоредбите на чл.107, т.2, буква „а“ във връзка с чл.2, ал.1 от ЗОП;

2.Установяване на извършената категория нередност от бенефициента община Ямбол по т.14 от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на закона за управление на средствата от европейските структурни и инвестиционни фондове (Наредбата за посочване на нередности), съгласно установеното в настоящото решение, която засяга разходите по договор № 2 от 18.01.2021 г. с изпълнител „Смарт бизнес къмпани“ ЕООД на стойност 26859,60 лв. без ДДС по обособена позиция №1.

3.Определяне на бенефициента община Ямбол, с Булстат **, със седалище и адрес на управление гр.Ямбол, *, представлявана от В.Р.-кмет на община Ямбол, на финансова корекция в размер на 25% върху поисканите за възстановяване разходи по сключен договор № 2 от 18.01.2021 г. с изпълнител „Смарт бизнес къмпани“ ЕООД на стойност

26859,60 лв. без ДДС по обособена позиция №1, приети за допустими за финансиране по ОПОС 2014-2020 г. и представляващи средства от ЕСИФ по смисъла на чл. 1, ал. 2 от ЗУСЕСИФ ЗУСЕФСУ.

В жалбата се сочат доводи, че административният акт е неправилен, необоснован и незаконосъобразен, издаден при неспазване на установената форма, при липса на фактически и правни основания и допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила, при противоречие е матерналноправните разпоредби и с целта на закона, поради което следва да бъде отменен като такъв.

В съдебно заседание за жалбоподателя се явява М.К., началник отдел „Правни дейности“, която подържа жалбата по изложените в нея аргументи с искане за уважаването й и за присъждане на юрисконсултско възнаграждение Ответника по жалбата, чрез процесуалния си представител юрисконсулт К. оспорва жалбата като неоснователна, с искане да се потвърди изцяло решението, като издадено от компетентен орган, при спазване на процесуалния и материалния закон, и да се присъди юрисконсултско възнаграждение.

След цялостна преценка на събраните по делото доказателства в тяхното единство и поотделно, съдът приема за установена следната фактическа обстановка:

Между министъра на околната среда и водите в качеството му на ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Околна среда 2014-2020 г.“, наричан Ръководител на Управляващия орган и Община Ямбол, наричана Бенефициент, е сключен Административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по оперативна програма „Околна среда 2014-2020 г.”, съфинансирана от Европейския фонд за регионално развитие и Кохезионния фонд на Европейския съюз по процедура чрез директно предоставяне BG16М1ОР002-2.005 „Проектиране и изграждане на компостиращи инсталации за разделно събрани зелени и/или биоразградими отпадъци“, по който договор се предоставя на бенефициента - Община Ямбол безвъзмездна финансова помощ в максимален размер до 2 549 369,15 лв. (два милиона петстотин четиридесет и девет хиляди триста шестдесет и девет лева и петнадесет стотинки) по процедура BG16М1ОР002-2.005 „Проектиране и изграждане на компостиращи инсталации за разделно събрани зелени и/или биоразградими отпадъци“ по приоритетна ос 2 „Отпадъци“ на Оперативна програма „Околна среда 2014-2020 г.“, съфинансирана в размер до 85 % от

Европейския фонд за регионално развитие на Европейския съюз, за изпълнение на проект ИСУН № BG16М1ОР002-2.005-0014: „Проектиране и изграждане на компостираща инсталация за разделно събрани зелени и биоразградими отпадъци на Община Ямбол“ като максималният размер на безвъзмездната финансова помощ по процедурата възлиза на 50 000 000,00 (петдесет милиона) лева.

В изпълнение на договора е проведена обществена поръчка по чл.18, ал.1, т.12 от ЗОП с предмет: „Доставки на съдове и техника за извозване на разделно събрани зелени отпадъци”, уникален номер 00339-2020-0010 и сключен договор № 2 от 18.01.2021 г. с изпълнител „Смартбизнес къмпани“ ЕООД на стойност 26 859,60 лв. без ДДС по обособена позиция № 1.

Поради установени нарушения при възлагане на тази обществена поръчка е постъпил Сигнал за нередност № 1103, регистриран в Регистъра на сигнали за нередности по Оперативна програма „Околна среда 2014-2020 г.“, воден в Главна дирекция „Оперативна програма „Околна среда“ в Министерство на околната среда и водите - Управляващ орган на ОПОС 2014-2020 г.

С писмо изх. № 2-005-0014-4-8/17.01.2023 г. на РУО на ОПОС, изпратено с кореспонденция peг. №

BG16М1ОР002-2.005-0014-C02-M155 в ИСУН 2020 от 18.01,2023г., бенефициента е уведомен за констатираното нарушение, неговия финансов ефект, основанието и размера на предложената финансова корекция в резултат от осъществена проверка относно законосъобразността на въпросната обществена поръчка.

В тази връзка с писмо peг.

№ ЕО-Я-190/30.01.2023 г. бенефициента е депозирал възражение по допустимостта, основателността и размера на предложената финансова корекция.

С Решение от 16.03.2023 г. peг.№ ЕО-Я-482 ръководителят на Управляващия орган на Оперативна програма „Околна среда 2014-2020 г.“ (РУО на ОПОС) за приключване на сигнал за нередност № 1103, регистриран в Регистъра на сигнали за нередности по Оперативна програма „Околна среда 2014-2020 г.“, воден в Главна дирекция „Оперативна програма „Околна среда“ в Министерство на околната среда и водите - Управляващ орган на ОПОС 2014-2020 г., във връзка с установени нарушения при възлагане на обществена поръчка с предмет: „Доставка на съдове и техника за извозване на разделно събрани зелени отпадъци”, уникален номер 00339-2020-0010 и сключен договор № 2 от 18.01.2021 г. с изпълнител „Смарт бизнес къмпани“ ЕООД на стойност 26 859,60 лв. без ДДС по обособена позиция № 1, е приключил сигнала с посочения по-горе резултат.

При така изяснената фактическа обстановка и след проверка на оспорвания административен акт съобразно чл.168, ал.1 АПК, съдът прави следните правни изводи:

Предмет на оспорване пред Административен съд Ямбол е Решение от 16.03.2023 г. peг.№ ЕО-Я-482 ръководителят на Управляващия орган на Оперативна програма „Околна среда 2014-2020 г.“ (РУО на ОПОС) за приключване на сигнал за нередност № 1103, регистриран в Регистъра на сигнали за нередности по Оперативна програма „Околна среда 2014-2020 г.“, воден в Главна дирекция „Оперативна програма „Околна среда“ в Министерство на околната среда и водите - Управляващ орган на ОПОС 2014-2020 г., във връзка с установени нарушения при възлагане на обществена поръчка с предмет: „Доставка на съдове и техника за извозване на разделно събрани зелени отпадъци”, уникален номер 00339-2020-0010 и сключен договор № 2 от 18.01.2021 г. с изпълнител „ Смарт бизнес къмпани“

ЕООД на стойност 26 859,60 лв. без ДДС по обособена позиция № 1.

Оспорваният акт е издаден от главния директор на главна дирекция „Оперативна програма „Околна среда“ в Министерството на околната среда и водите и ръководител на Управляващ орган на оперативна програма „Околна среда 2014-2020 г.“ в рамките на неговите правомощия съгласно Заповед № РД-913/10.10.2022 г. на

МОСВ в изискуемата писмена форма и с мотивирано решение.

Жалбата против решението е подадено от надлежна страна с правен интерес от оспорването и в преклузивния срок по чл.149, ал.1 АПК, поради което е процесуално допустима, но разгледана по същество е неоснователна.

За да постанови решението си административният орган приема, че неоснователно е отстранен участник, което е нарушение с финансов ефект на разпоредбите на чл.107, т.2, буква „а“ във връзка с чл.2, ал.1 от ЗОП.

Наведените в подкрепа на този извод мотиви и съображения се възприемат изцяло от съда, който счита за неоснователни доводите на оспорващия изложени във възражението в хода на административното производство и в жалбата в настоящото съдебно такова, поради следното.

С Решение № РД/02-01004/27.11.2020 г. по т.ІІ на основание чл.107, т.2, б. „а" от ЗОП, „М И М ФРУТ" ЕООД-гр.Банкя е отстранено от участие в обществена поръчка с предмет „Доставка на съдове и техника за извозване на разделно събрани зелени отпадъци по проект „Проектиране и изграждане на компостираща инсталация за разделно събрани зелени и биоразградими отпадъци на Община Ямбол", за Обособена позиция 1: „Доставка на 108 бр. пластмасови контейнери на колела за разделно събиране на зелени отпадъци с обем 1,1 куб. м.".

Възложителят се мотивира, че след разглеждане на техническото предложение на „М И М ФРУТ" ЕООД, гр.Баня, комисията назначена със заповед № РД/02-00788/24.09.2020 г. е установила, че са представени сканирани 2бр. страници от Техническото предложение съгласно предоставения от Възложителя образец № 1.1, в които се съдържа информация за технически характеристики, минимални изисквания на възложителя, предлагани от участника параметри и към техническото предложение на участника е приложен снимков материал на предложените съдове, но липсва предложение на участника по отношение капак, колела, Изисквания за качество, Допълнителни изисквания, Обслужване и Гаранционен срок, което констатирано несъответствие не може да бъде отстранено, без това да доведе до промяна на техническото предложение на участника.

В същата насока и в Протокол № 6

/заседание от 24.11.2020 г./ на комисията назначена със Заповед № РД/02-00788/24.09.2020 г. на кмета на Община Ямбол е записаното, че липсва предложение на участника по „М И М ФРУТ“ ЕООД, гр.Баня отношение капак, колела, Изисквания за качество, Допълнителни изисквания, Обслужване и Гаранционен срок, а констатираното несъответствие не може да бъде отстранено без това да доведе до промяна на техническото предложение на участника и с оглед изложеното комисията е взела единодушно решение на основание чл.107, т.2, б.„а" от ЗОП, „М И М ФРУТ ЕООД, гр.Баня да бъде предложено за отстраняване от участие за Обособена Позиция 1: „Доставка на 108 бр. пластмасови контейнери на колела за разделно събиране на зелени отпадъци с обем 1,1 куб. м.".

Съгласно чл.107, т.2, б.„а" от ЗОП освен на основанията по чл.54 и 55 възложителят отстранява участник, който е представил оферта, която не отговаря на предварително обявените условия за изпълнение на поръчката.

В настоящият случай посочените изисквания не са налице.

Видно от приложената тръжна документация и в частност техническото предложение на участника „М И М ФРУТ ЕООД, гр.Баня се установява, че в същото се съдържат в детайли параметрите, изискуеми от възложителя, които са подробно посочени в оспореното решение и е направена съпоставка между заложените в документацията условията и начина на изпълняването им от страна на кандидата, поради което не следва да бъдат пресъздавани.