Решение № 6 от 24.02.2025, Районен съд - Тервел

РЕШЕНИЕ

№6 гр. Тервел , 24.02.2025 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ТЕРВЕЛ в публично заседание на двадесет и втори октомври през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Ганчо М. Драганов при участието на секретаря Ж.П.Ж. като разгледа докладваното от Ганчо М. Драганов Административно наказателно дело № 20243250200025 по описа за 2024 година За да се произнесе взе предвид следното:

Делото е образувано по жалба от С. Г. С., ЕГН **********, адрес:

************* на длъжност кмет на Община Тервел, срещу Наказателно постановление №11-01-948 от 07.02.2024 година на С.А.Б. на длъжност директор на Агенцията на държавна финансова инспекция, гр. София, с което за нарушение на чл. 18, ал. 1, т. 13 от Закона за обществените поръчки (ЗОП), във връзка с чл. 182, ал. 1, т. 1 от ЗОП, на основание чл. 250 във връзка с чл.

261, ал. 2 от Закона за обществените поръчки, е наложена глоба в размер на 2 998,99 лв. (две хиляди деветстотин деветдесет и осем лева и деветдесет и девет стотинки).

Жалбоподателя редовно призован, не се явява лично, и чрез процесуалния си представител адв. И. С., поддържа изцяло изложеното в жалбата.

Въззиваемата страна директор на АДФИ гр.София, редовно призован не се явява, представлява се по делото от главен юрисконсулт А. Т. и главен юрисконсулт Д. М. редовно упълномощени.

По делото беше допусната и разпитана в качеството на свидетел – актосъставителя М. Н. М..

По делото се приеха следните писмени доказателства: окомплектована административнонаказателна преписка с приложени към нея писмени доказателства - обратна разписка, удостоверяваща връчването на наказателното постановлениеоригинал; наказателно постановление № 11-01948/07.02.2024 г.; заповед № ЗМФ-454/21.06.2023 г. на министъра на финансите; възражение вх. № 11- 01-948/04.09.2023 г. от С. Г. С.; АУАН №1101- 948/23.08.2023 г.; справка за отговорните длъжностни лица при Община Тервел; писмо до кмета на Община Тервел, РД-25-2824/16.06.23 г. и отговор РД-25- 1868/28.6.2023 г.; договор за съвместна дейност между фонд „Социална закрила“ и Община Тервел, РД- 04-31/29.07.2020 г., и Анекс №1/30.09.20 г., 1 заедно с писмо на Община Тервел до изпълнителния директор на фонд „Социална закрила“ № РД-25-2094/29.09.20 г.; Обява за събиране на оферти (OП с предмет „Основен ремонт на покрива на дом за стари хора в с. Полк.

Савово") УИН 00110-2020-0013/01.09.2020 г., заедно с обявление за възлагане (прекратяване на ОП) от 18.09.2020 г.; Обяснителна записка на Д.И. - зам. кмет на Община Тервел (определяне на прогнозната стойност); решение за откриване на обществената поръчка с предмет „Основен ремонт на покрива на дом за стари хора в с. Полк. Савово“ (УИН 00110-2020-0017) D61570/16.09.2020, покана и решение за прекратяване на обществената поръчка №498/23.09.2020 година; обяснителна записка на Д.И. - зам. кмет за ОП с предмет „Основен ремонт на покрива на дом за стари хора в с. Полк.

Савово" (представена с писмо. изх. № РД-25- 1868/28.06.23 г.); решение за откриване на обществената поръчка с предмет „Основен ремонт на покрива на дом за стари хора в с. Полк. Савово“ (УИН 00110-2020-0019); покана до "Добруджа Билдинг" ЕООД гр. Добрич; тристранен договор за сътрудничество с „Добруджа Билдинг“ ЕООД, РД04- 181/5.11.2020; изменение на план графика за 2020 г. № 5 (утвърдено на 08.10.2020 г.); писмо на финансовата инспекция вх. №РД 25-3481/01.08.23 г. и отговор на кмета на община Тервел, писмо изх.№ РД-25-2194/ 03.08.2023 г.; заповеди № ФК-10461/14.06.2023 г. и № ФК-10-590/31.07.2023 г. на директора на Агенцията за държавна финансова инспекция (електронно подписани), както и Заповед № ФК - 10 - 461/14.06.2023г. и Заповед № ФК - 10 - 590/31.07.2023г. на електронен носител, съдебно-техническа експертиза, справка декларация за възнаграждение на вещото лице, решение на съда на ЕС дело С-362/21 г., пълномощни.

В своята жалба въззивникът намира Наказателното постановление за незаконосъобразно и неправилно, като не оспорва фактите и обстоятелствата описани, както в доклада за извършената инспекция, така и в АУАН по процедурата на проведената обществена поръчка, но оспорва мотивите за налагането на административното наказание, като сочи, че са били налице изискванията на закона сочещи за неотложност, поради и което кметът е бил принуден да премине към процедурата на пряко договаряне. От друга страна сочи съществени процесуални нарушение по административно наказателното производство във връзка с процедурата по възлагане на проверката от административния орган, касаещи законосъобразното подписване с електронните подписи от страна на административния ръководител, като конкретно сочи нарушение, че тези електронни подписи да притежават изискуемите характеристики на „квалифициран електронен подпис“ по смисъла на чл. 3, т. 12 от Регламент № 910/2014. Това от своя страна означавало, че актовете, даващи начало и продължителност на процесната финансова инспекция, не съответстват на изискванията за форма, защото не били подписани - не съдържат задължителният реквизит, изискуем на общо основание съгласно чл. 59, ал. 2, т. 8 от АПК, и следователно били нищожни.

Моли за цялостна отмяна на наказателното постановление или в алтернатива, съдът да приеме, че случаят се явява маловажен и да приложи съответния за това текст от ЗАНН.

Процесуалният представител на въззиваемата страна оспорва изцяло основанията на които е атакувано от жалбоподателя наказателното постановление, като сочи, че нарушението е безспорно установено и моли същото да бъде потвърдено, като правилно и законосъобразно. Сочи, че при финансовата инспекция е установено, че не са били налице предпоставките на 2 разпоредбата на чл. 182, ал. 1, т. 1 от ЗОП. за да бъде открита процедура на пряко договаряне:

Сочи, че на основание чл. 182, ат. 1, т. 1 от ЗОП. възложителите могат да прилагат процедура на пряко договаряне, само когато е необходимо неотложно възлагане на поръчката поради изключителни обстоятелства и не е възможно да бъдат спазени сроковете по чл. 178. ат. 2 и 4: обстоятелствата, с които се обосновава наличието на неотложност, не трябва да се дължат на възложителя. Съгласно чл. 182, ал. 2, с решението за откриване на процедура, възложителят мотивира условията за приложимото основание по ал. 1.

Разпоредбата на чл. 182, ал. 1. т. 1 от ЗОП е приложима само при кумулативното наличие на определените в 30П три предпоставки, а именно:

1. съществуваща необходимост от неотложно възлагане на поръчката, като нуждата от изпълнението да е породена от настъпване на изключителни обстоятелства по смисъла на § 2. т. 17 от ДР на ЗОП;

2. за преодоляване на последиците да не могат да бъдат спазени сроковете, включително съкратените, за провеждане на публично състезание по ЗОП;

3. обстоятелствата, с които се обосновава наличието на неотложност, да не се дължат на възложителя.

В тежест на възложителя е да докаже наличието на всяка от трите предпоставки, при които е допустимо позоваването на изключението по чл.

182, ал. 1. т. 1 от ЗОП, при избор на процедура на пряко договаряне.

От изложените от възложителя мотиви в решение № F65518/08.10.2020 г. е видно, че в конкретния случай, не са налице предпоставките на разпоредбата на чл. 182, ал, 1, т. 1 от ЗОП, за да бъде открита предвидената, процедура на пряко договаряне:

Възложителят не е бил в условията на неотложно възлагане на поръчката, като същото потвърди и Д.И. - зам. кмет на Община Тервел (обяснителната записка към писмо, изх. № РД-25-1868/28.06.23 г. на кмета на Община Тервел), като посочва, че въпреки наличието на Разрешение за строеж. Община Тервел не би пристъпила към обявяване на поръчка за изпълнение на проекта за основен ремонт на покрива на дома за стари хора през 2020 г., без да бъде осигурено финансиране от ФСЗ. Най-вероятният сценарий за инвестицията би бил отлагане на изпълнението за следващата година - 2021 г., при осигуряване на средства от субсидията за целевите капиталови разходи на общината".

В решение № F65518/08.10.2020 г. възложителят е обосновал и условията за спешност единствено със сключения договор със ФСЗ и срокът за изпълнение на проекта до 30.11.2020 година. Тази дата не кореспондира с план графика, тъй като същата е посочена като „крайна дата за сключване на договора за обществената поръчка". Освен това за провеждане на тази обществена поръчка възложителят е планирал 50 дни (от 08.10 до 30.11.20 г.).

Така изложените мотиви не кореспондират с необходимите предпоставки на чл. 182, ал, 1, т. 1 от ЗОП, във вр. с § 2, т. 17 от ДР на ЗОП. Срокът за изпълнение на проекта, респективно загубата на финансиране не може да се идентифицира с понятието "изключителни обстоятелства", доколкото същото по никакъв начин не би могло да доведе до увреждане или застрашаване живота или здравето на хората, околната среда, обществения ред, националната сигурност или отбраната на страната, или могат съществено да 3 затруднят или да нарушат нормалното изпълнение на нормативно установени дейности на възложителя.

Съдът като прецени и анализира събраните в тяхната цялост писмени и гласни доказателства намира за установено от фактическа и правна страна следно:

На основание чл.10, ал.1, т.3 и чл.5, ал.2 от Закона за държавната финансова инспекция, във връзка с утвърден годишен план за 2023 г., Директора на дирекция държавна финансова инспекция гр.София възложил на М. Н. М. на длъжност държавен финансов инспектор от Агенция за държавна финансова инспекция да извърши проверка за законосъобразност на извършената обществена поръчка от кмета на Община Тервел с предмет:

„Основен ремонт на покрива на дом за стари хора в с. Полк. Савово” в Община Тервел“.

При извършената проверка за „законосъобразност относно спазване на нормативната уредба в областта на обществените поръчки, при възлагане на обществена поръчка с предмет: „Основен ремонт на покрива на дом за стари хора в с. полк. Савово”, в това число сключения договор, е установено:

Съгласно чл. 38, ал. 1 и чл. 44, ал. 1, т. 1 и т. 5 от Закона за местното самоуправление и местната администрация /ЗМСМА/ и чл. 7. ал. 5 от Закона за публичните финанси /3ПФ/. кметът на Община Тервел е орган на изпълнителната власт, който ръководи, координира и контролира осъществяването на политиката на общината на територията й и организира изпълнението на общинския бюджет. Същият по смисъла на чл. 11, ал. 3 от ЗПФ е първостепенен разпоредител с бюджет по общинския бюджет.

Кметът на общината е публичен възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 9 от ЗОП. Възложителите, на основание чл. 5, ал. 1 от ЗОП отговарят за правилното прогнозиране, планиране, провеждане, приключване и отчитане за резултатите от обществените поръчки. Съгласно чл. 7, ал. 1 от ЗОП. възложителят може да определи длъжностно лице, което да организира и/или да възлага обществени поръчки. С изключение на случаите по ал. 1, в отсъствие на възложителя правомощията му, свързани с възлагане на обществени поръчки, се изпълняват от лицето, което го замества, съгласно нормативен, административен или друг акт. който определя представителството на възложителя - чл. 7, ал. 2 от ЗОП.

За проверявания период в Община Тервел не са определени длъжностни лица по реда на чл. 7, ал. 1 от ЗОП.

За финансиране на строителството на обект „Основен ремонт на покрив - Дом за стари хора“ е сключен договор за съвместна дейност № РД-0431/29.07.2020 г. между фонд „Социална закрила“ и Община Тервел.

Договорено е проектът да стартира на 01.09.20 г. и да се реализира до 30.11.20 г., като бенефициентът се задължава да избере изпълнител до 30.09.20 година.

Определено е, че за всяко забавяне общината дължи неустойка в размер на 2 на сто от стойността на финансирането. Съгласно чл. 11. ал. 2 от договора фондът може да оттегли едностранно финансирането, в случай, че бенефициентът не изпълни задълженията си по договора, виновно забавяне стартирането на изпълнението на дейностите по проекта. С Анекс №1/30.09.20 г. срокът за избор на изпълнител е променен на 26.10.20 година. Анексът е сключен въз основа на писмо на Община Тервел (изх. № РД-25-2094/29.09.20 г.) до изпълнителния директор на фонд „Социална закрила“, в което кметът на 4 общината обосновава необходимостта от удължаване на срока за избор на изпълнител, а именно обявените и прекратени 2 бр. поръчки (събиране на оферти с обява и процедура на договаряне) поради липса на подадени оферти, обявената 3-та по ред поръчка, след изтичане на 14 дневния срок за обжалване на решението за прекратяване. Като допълнителен мотив е посочено, че „предметът на изпълнение на строителството (проектът) изисква работа с производство и монтаж на метални ферми, които като технология на строителството затруднява голяма част от изпълнителите на СМР в региона.