Решение № 8 от 15.01.2021, Апелативен съд - София

РЕШЕНИЕ

№8 гр. София , 14.01.2021 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД - СОФИЯ, 3-ТИ НАКАЗАТЕЛЕН в публично заседание на четвърти декември, през две хиляди и двадесета година в следния състав:

Председател: Стефан Илиев

Членове:

Иванка Шкодрова

Калинка Георгиева

Прокурор: Веселин Стоянов Стоев (АПСофия)

Асен Бойчев Христов (АПСофия) като разгледа докладваното от Иванка Шкодрова Въззивно наказателно дело от общ характер № 20201000600776 по описа за 2020 година

Производството е по реда на Глава Двадесет и първа от НПК.

С Присъда № 71/22.06.2020г., постановена по НОХД №4625/19 г. по описа на Софийският Градски съд, Наказателно отделение, 22-ри състав, съдът е признал подсъдимия И. П. И. - роден на ******** г. в гр.София, българин, български гражданин, със средно образование, студент в УНСС, неосъждан, неженен, живущ в гр.***, ул.“***“ №**, ет.*, ап.**, ЕГН:********** ЗА ВИНОВЕН в това, че за времето от неустановена дата до 10,45ч.

/респ. до 16,30ч./ на 06.02.2019 г. в гр.София, в условията на продължавано престъпление - с две деяния, които осъществяват поотделно различни състави на едно и също престъпление, извършени са през непродължителни периоди от време, при една и съща обстановка и при еднородност на вината, при което последващото се явява от обективна и субективна страна продължение на предшестващото, без надлежно разрешително съгласно разпоредбата на чл.73,ал.1 от Закона за контрол върху наркотичните вещества и прекурсорите /ЗКНВП/ и чл.З, ал.1 от Наредбата за условията и реда за разрешаване на дейностите чл.73, ал.1 от ЗКНВП държал и държал с цел разпространение високорискови наркотични вещества включени в Списък 1 - „Растенията и веществата с висока степен на риск за общественото здраве поради вредния ефект от злоупотребата с тях,забранени за приложение в 1 хуманитарната и ветеринарната медицина - Приложение №1 към чл.З от „Наредбата за реда за класифициране на растения и вещества като наркотични“ - „коноп“/марихуана/, както следва:

1.Ha 06.02.2019 г. около 10,45 ч. в гр.София парк „Княжевска градина“ в близост до паметника на Съветската армия без надлежно разрешително /съгласно разпоредбата на чл.73,ал.1 от ЗКНВП и чл.3,ал.1 от Наредбата за условията и реда за разрешаване на дейностите по чл.73,ал.3 от ЗКНВП държал 4бр. обекта, съдържащи високорискови наркотични вещества, включени в Списък 1 - „Растенията и веществата с висока степен на риск за общественото здраве поради вредния ефект от злоупотребата с тях, забранени за приложение в хуманитарната и ветеринарната медицина- Приложение № 1към чл.З от „Наредбата за реда за класифициране на растения и вещества като наркотични“ „коноп“/марихуана/, както следва:

Обект №1 коноп/марихуана/ с нетно тегло от 0,49 гр. с процентно съдържание от 17% тетрахидронабинол, на единична стойност от 2,94 лв,

Обект №2 коноп/марихуана/ с нетно тегло от 0,42 гр. с процентно съдържание от 18% тетрахидронабинол, на единична стойност от 2,52 лв,

Обект №3 коноп/марихуана/ с нетно тегло от 0,46 гр. с процентно съдържание от 13% тетрахидронабинол, на единична стойност от 2,76 лв,

Обект №4 коноп/марихуана/ с нетно тегло от 0,52 гр. с процентно съдържание от 18% на амфетамин и кофеин, на единична стойност от 3,12 лв

2. 3а времето от неустановена дата до около 16,30ч. на 06.02.2019г. в гр.София, на ул.“***" №**, ет.*, ап.**, без надлежно разрешително /съгласно разпоредбата на чл.73,ал.1 от ЗКНВП и чл.3,ал.1 от Наредбата за условията и реда за разрешаване на дейностите по чл.73,ал.3 от ЗКНВП държал буркан, съдържащи високорискови наркотични вещества-коноп/марихуана/ с нето тегло 1,73 гр. с процентно съдържание 17% тетрахидроканабинол на единична стойност 10,38лв с цел разпространение, включени в Списък 1 - „Растенията и веществата с висока степен на риск за общественото здраве поради вредния ефект от злоупотребата с тях, забранени за приложение в хуманитарната и ветеринарната медицина - Приложение № 1към чл.З от „Наредбата за реда за класифициране на растения и вещества като наркотични“, поради което и за извършено престъпление по чл.354а, ал.1, изр.1, пр.4,алт.1, вр.чл.26,ал.1, вр.чл.55,ал.1,т.1 от НК ГО ОСЪЖДА на „Лишаване от свобода“ за срок от 1 година и 2 месеца, както и „Глоба“ в размер на 2000лв.

На основание чл.66,ал.1 от НК съдът е отложил изпълнението на наказанието „Лишаване от свобода“ за срок от 3 години, считано от влизане на присъдата в сила, като на основание чл.304 от НПК съдът е оправдал подсъдимия за част от обема на обвинението по 2 първото деяние /включено в състава на продължаваното престъпление/, а именно че е “разпространил“ посочените по този пункт високорискови наркотични вещества.

Съдът на основание чл.354а,ал.6,вр.ал.1 от НК е отнел в полза на Държавата високорисковите наркотични вещества, като с оглед изхода на делото и на осн. чл.189, ал.3 от НПК е осъдил подсъдимия да заплати сумата от 1100,63лв., представляваща направени разноски в наказателното производство, както и сумата от 5 лв., представляваща държавна такса за служебно издаване на изпълнителен лист.

Против така постановената присъда е постъпила жалба от подсъдимия И. И., чрез процесуалния му представител – адв.В. И. и по изложени в същата съображения, се иска САС да отмени присъдата, в осъдителната й част, като да постанови друга такава, с която да признае подсъдимия И. за невиновен, като от доказателствения материал следва да бъде изключен Протокола за претърсване и изземване, тъй като същият е бил съставен при нарушаване на процесуалните правила. Твърди се, че така постановената присъда е неправилна и незаконосъобразна, постановена при неправилна преценка на доказателствения материал, въз основа на което е прието че подсъдимият е осъществил деянията. Изтъква се като довод, че подсъдимият е бил признат за виновен в пункт първи на присъдата, че е държал с цел разпространение вещество с процентно съдържание на амфетамин и кофеин 18%, което вещество не е било обект на експертна справка и ФХЕ.

Алтернативно се прави искане, присъдата да бъде изменена от въззивната инстанция с оглед ниската стойност на намереното наркотично вещество и ниската степен на обществена опасност на подсъдимия, като бъде прието че се касае за хипотезата на чл.354а, ал.5, във вр. ал.3 от НК.

Против така постъпилата жалба не е било направено възражение по реда на чл.322 от НПК от страна на СГП.

В съдебно заседание, представителят на Апелативна прокуратура – София, като пледира за потвърждаване на присъдата, с оглед на обстоятелството, че същата е правилна и законосъобразна.

Защитата на подсъдимия И. - адв. И., поддържа жалбата и пледира същата да бъде уважена по съображенията изложени в нея. Като допълнение се излагат съображения, че подсъдимият е признат за виновен относно наркотично вещество, което не е било намерено в него и не е предмет на обвинението, което не е било отстранено по пътя на отстраняване на явна фактическа грешка.

Подсъдимият И. се солидаризира с казаното от своя защитник. В последната си дума моли да бъде оправдан или да бъде постановена присъда, която да съответства на неговото деяние.

Настоящият съдебен състав, след като обсъди доводите на страните и извърши 3 цялостна проверка на оспорената присъда в рамките на правомощията си по чл. 314 НПК, прие следното:

Производството пред СГС е започнало по повод внесен обвинителен акт от прокуратурата против подс.И., за това че за времето от неустановена дата до 16,30ч. на 06.02.2019 г. в гр.София, в условията на продължавано престъпление - с две деяния, които осъществяват поотделно различни състави на едно и също престъпление, извършени са през непродължителни периоди от време, при една и съща обстановка и при еднородност на вината, при което последващото се явява от обективна и субективна страна продължение на предшестващото, без надлежно разрешително съгласно разпоредбата на чл.73,ал.1 от Закона за контрол върху наркотичните вещества и прекурсорите /ЗКНВП/ и чл.З, ал.1 от Наредбата за условията и реда за разрешаване на дейностите чл.73, ал.1 от ЗКНВП разпространил и държал с цел разпространение високорискови наркотични вещества включени в Списък 1 „Растенията и веществата с висока степен на риск за общественото здраве поради вредния ефект от злоупотребата с тях,забранени за приложение в хуманитарната и ветеринарната медицина - Приложение №1 към чл.З от „Наредбата за реда за класифициране на растения и вещества като наркотични“ - „коноп“/марихуана/, както следва:

1.Ha 06.02.2019 г. около 10,45 ч. в гр.София парк „Княжевска градина“ в близост до паметника на Съветската армия без надлежно разрешително /съгласно разпоредбата на чл.73,ал.1 от ЗКНВП и чл.3,ал.1 от Наредбата за условията и реда за разрешаване на дейностите по чл.73,ал.3 от ЗКНВП държал 4бр. обекта, с цел разпространение съдържащи високорискови наркотични вещества, включени в Списък 1 - „Растенията и веществата с висока степен на риск за общественото здраве поради вредния ефект от злоупотребата с тях, забранени за приложение в хуманитарната и ветеринарната медицина- Приложение № 1към чл.З от „Наредбата за реда за класифициране на растения и вещества като наркотични“ „коноп“/марихуана/, както следва:

Обект №1 коноп/марихуана/ с нетно тегло от 0,49 гр. с процентно съдържание от 17% тетрахидронабинол, на единична стойност от 2,94 лв,

Обект №2 коноп/марихуана/ с нетно тегло от 0,42 гр. с процентно съдържание от 18% тетрахидронабинол, на единична стойност от 2,52 лв,

Обект №3 коноп/марихуана/ с нетно тегло от 0,46 гр. с процентно съдържание от 13% тетрахидронабинол, на единична стойност от 2,76 лв,

Обект №4 коноп/марихуана/ с нетно тегло от 0,52 гр. с процентно съдържание от 18% на амфетамин и кофеин, на единична стойност от 3,12 лв

2. 3а времето от неустановена дата до около 16,30ч. на 06.02.2019г. в гр.София, на ул.“***" №**, ет.*, ап.**, без надлежно разрешително /съгласно разпоредбата на чл.73,ал.1 от ЗКНВП и чл.3,ал.1 от Наредбата за условията и реда за разрешаване на 4 дейностите по чл.73,ал.3 от ЗКНВП държал буркан, съдържащи високорискови наркотични вещества-коноп/марихуана/ с нето тегло 1,73 гр. с процентно съдържание 17% тетрахидроканабинол на единична стойност 10,38лв с цел разпространение, включени в Списък 1 - „Растенията и веществата с висока степен на риск за общественото здраве поради вредния ефект от злоупотребата с тях, забранени за приложение в хуманитарната и ветеринарната медицина - Приложение № 1към чл.З от „Наредбата за реда за класифициране на растения и вещества като наркотични“, престъпление по чл.354а, ал.1, изр.1, пр.4,алт.1, вр.чл.26,ал.1 от НК.

В съдебно заседание е бил проведен разпит на вещото лице С. С. във връзка с изготвената по досъдебното производство ФХЕ и приета такава от първата инстанция в съдебно заседание на 24.02.2020год., след прочитането й по реда на чл.282, ал.1 от НПК.

При проведения разпит вещото лице е заявило, че предмет на анализ по посочената експертиза не е било наркотично вещество – амфетамин. Посоченото обстоятелство е в противоречие с повдигнатото обвинение по пункт първи от обвинителния акт, касателно обект №4, където се твърди че посочения обект е с нетно тегло от 0,52 грама с процентно съдържание от 18% на амфетамин и кофиен и в противоречие в с посоченото от обвинението, че наркотичното вещество представлява коноп/марихуана/. При проведеното разпоредително заседание, съдът не е предприел отстраняване на очевидна фактическа грешки в обвинителния акт, в посочения смисъл, по реда на чл. 248а от НПК. В последствие и в мотивите на присъдата не е даден отговор на направените в пледоарията възражения от защитата относно посоченото. Първоинстанционният съд е задълбочил в мотивите на присъдата си това противоречие, като е възприел, че се касае за намерени у подсъдимия и в обитаваната от него стая на ул.“***“ №**, три обекта марихуана и един обект амфетамини.

Мотивите в тази си част са в противоречие и с диспозитива на присъдата, с която подсъдимият е бил признат за виновен по отношение на две деяния, осъществени в условията на продължавано престъпление, в което са включени пет обекта представляващи наркотични вещества – 4 обекта марихуана и един обект марихуана с процентно съдържание от 18% на амфетамин и кофеин. Налице е и противоречие в самите мотиви, при излагане на фактическата обстановка /отразено посоченото по – горе относно обектите/ с цитиране на ФХЕ и при изложените правните изводи относно обективната страна на деянието.