Решение № 120 от 29.07.2020, Административен съд - Ямбол

Р Е

Ш Е Н

И Е

№120/29.7.2020 г. гр. Ямбол

В ИМЕТО НА НАРОДА

Ямболският административен съд, първи административен състав, в публично заседание на двадесети юли две хиляди и двадесета година в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: ДИМИТРИНКА

СТАМАТОВА при секретаря Добрина

Димитрова, разгледа докладваното от Председателя адм. д. № 142 по описа за 2020 г. и за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 145 и следващите от АПК, вр. с чл. 27, ал.

1 от ЗУСЕСИФ. С Решение № 8003/23.06.2020 г., постановено по адм. д. № 9794/2019 г., състав от Четвърто отделение на ВАС е отменил Решение № 153 от 28.06.2019 г., постановено по адм. д.

№ 154/2019 г. по описа на

Административен съд–Ямбол, като е върнал делото за разглеждане от друг състав на съда, с оглед на което е било образувано настоящото адм. д. № 142 от 2020 г. по описа на ЯАС. В решението са дадени конкретни указания за прилагане на закона при новото разглеждане на спора.

Производството е образувано по жалба на община Болярово, представлявана от кмета на общината, чрез адвокат Ева Радева от САК, против Решение за налагане на финансова корекция № 01-0800/3796#3 от 20.03.2019 г. на Изпълнителния директор на Държавен фонд „Земеделие“, с което е наложена финансова корекция в размер на 10 % от стойността на финансовата помощ, изплатена за заявени за възстановяване разходи по Договор за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Подготовка на пълен инвестиционен проект за „Реконструкция на вътрешна водопроводна мрежа на град Болярово, община Болярово за кандидатстване за финансиране съгласно условията на Национална Програма за Развитие на Селските райони 2007-2013 г., мярка 321 „Основни услуги за населението и икономиката в селските райони“ и избран изпълнител Обединение „АКВА ТОП – П и П КОНСУЛТ“, за изпълнение на одобрен проект с ИД по Договор № 28/321/00841 за отпускане на финансова помощ, сключен между ДФ „Земеделие“-РА и община Болярово с УРН 446214. Със същото решение за община Болярово е установено публично държавно вземане в общ размер 20 684,64 лева, представляващо недължимо платена финансова помощ по Договор № 28/321/00841 в размер на 17 237,20 лева без ДДС и стойност на ДДС 3447,44 лева – сума, съставляваща недължимо получено плащане за финансиране на разходите за ДДС, платен върху размера на подлежащата на възстановяване безвъзмездна финансова помощ по договора. Твърдят се процесуални нарушения - разходите по процедурата по възлагане на обществена поръчка са верифицирани с административен акт, в хода на тази процедура управляващият орган е проверил законосъобразността на проведената обществена поръчка и нарушения на материалния закон, липсва основание за възобновяване на производството за преразглеждане на законосъобразността на същата процедура и недопустимо в тази връзка е издаване на РФК в противоречие с влезлия в сила акт за верификация на разходите; изтекли са и сроковете по чл. 102 от АПК. Излагат се и съображения за нарушения на материалния закон – не са налице кумулативните елементи от определението за нередност, не е налице необосновано ограничаване на конкуренцията при формулиране на минималните изисквания за финансово състояние на участниците и за техническите им възможности и квалификация, одобрената методика е в съответствие с правилата на ЗОП, използвани са ясни и недвусмислени термини, гаранция в тази връзка е дадената от законодателя възможност на всички участници и заинтересовани лица да поискат разяснения и да получат отговор от възложителя. На последно място се сочи като основание за отмяна изтекла погасителна давност, съгласно чл. 3, § 1 от Регламент 2988/95 на Съвета от 18.12.1995 г. относно защитата на финансовите интереси на Европейските общности.

В съдебно заседание жалбоподателят община

Болярово се представлява от адвокат П. К. от АК-Бургас, преупълномощен от адвокат Е. Р. от САК. От името на доверителя си, въз основа на изложените в първоначалната жалба и в производството пред ВАС доводи и съображения, адвокат К. моли да се постанови решение, с което да се уважи жалбата и съответно да се отмени решението за налагане на финансова корекция. Претендира присъждане на сторените съдебни разноски за всички инстанции.

Ответната страна, Изпълнителен директор на ДФ

„Земеделие“-София, редовно призована, се представлява от юрисконсулт Б., която изразява становище за неоснователност на жалбата; счита възражението за изтекла погасителна давност за недоказано. Моли съдът да постанови съдебен акт, с който да отхвърли жалбата и да признае изцяло законосъобразността на процесното Решение за налагане на финансова корекция № 01-0800/3796#3 от 20.03.2019 г. Претендира юрисконсултско възнаграждение.

По делото са събрани писмени доказателства, приобщена е административната преписка по издаване на процесния акт, както и адм. д. № 154 по описа за 2019 г. на ЯАС, ведно с адм. д. № 9794/2019 г. на

ВАС. В изпълнение на указанията, дадени с отменителното решение на ВАС, по делото са приобщени доказателства и досежно датата на изпълнение на подписания Договор за възлагане на обществена поръчка № 23 от 10.04.2009 г., сключен между „АКВА ТОП – П И П“ ДЗЗД и община Болярово.

След цялостна преценка на събраните доказателства поотделно и в тяхната съвкупност, съдът приема за установено следното от фактическа страна:

Между Държавен фонд

„Земеделие“ и община Болярово е сключен Договор за финансово подпомагане № 28/321/00841/12.07.2011 г. по мярка 321 „Основни услуги за населението и икономиката в селските райони“ от Програмата за развитие на селските райони (ПРСР) за периода 2007-2013 г., подкрепена от Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони (ЕЗФРСР). Помощта е предоставена за извършването на дейностите по проект № 28/321/00841 „Реконструкция на вътрешната водопроводна мрежа на гр. Болярово, община Болярово“. Същата е в размер до 100 % от одобрените и реално извършени от ползвателя разходи по проекта, от които 80 % се осигуряват от Европейския съюз и 20 % от държавния бюджет на Република България; за инвестиции по ЕПИВ, свързани със строителство, реконструкция и рехабилитация на водоснабдителни системи и съоръжения 90 % се осигуряват от Европейския съюз и 10 % от държавния бюджет на Република България. Първоначално одобрената безвъзмездна помощ е в размер на 4 107 756,00 лева, представляваща 100 % от размера на одобрената инвестиция; от нея 1 304 624,00 лева са определени за първо междинно плащане, а 1 032 788,00 лева са определени за второ междинно плащане; предвидено е и авансово плащане до 20 % от първоначално одобрената финансова помощ. С Анекс II от 31.01.2014 г. (л. 160) административният договор е изменен, като е посочен размер на първоначално одобрената финансова помощ от 3 996 192,00 лева, представляващи 100 % от целия размер на одобрената инвестиция, съобразен с Таблицата за одобрените инвестиционни разходи (Приложение 1); размерът на така одобрената финансова помощ включва сума в размер на 1 314 406,00 лева, определена за първо междинно плащане на обособена част по проекта, както и сума в размер на 1 006 814,00 лева, определена за второ междинно плащане на обособена част по проекта, съгласно Приложение № 1 към анекса; с предходен Анекс I от 31.08.2011 г. (л. 158) е увеличен размерът на уговореното по договора авансово плащане на до 50 % от първоначално одобрената финансова помощ.

С договора е предвидено осъществяване на предварителен и/или последващ контрол върху процедурите по обществени поръчки по Методологията за определяне на финансови корекции, които се прилагат спрямо разходите, свързани с изпълнението на оперативните програми, съфинансирани от структурните инструменти на ЕС, ЕЗФРСР, ЕФР, приета с ПМС № 134/05.07.2010 г. (Методологията). В Приложение 1 към договора и в това към анекса от 31.01.2014 г. във вид на таблица са описани одобрените разходи по проекта, като от тях сумите, одобрени за дейностите с изпълнител „АКВА ТОП – П и П“ ДЗЗД, възлизат общо на стойност 172 372 лева.

В изпълнение на административния договор, със свое Решение № РД-5-40 от 27.01.2009 г. (л. 203) възложителят община Болярово е открил процедура по провеждане на обществена поръчка с предмет: „Избор на консултант за техническа помощ за подготовка на пълен инвестиционен проект за:

„Реконструкция на вътрешна водопроводна мрежа на град Болярово, община Болярово, за кандидатстване за финансиране съгласно условията на Национална Програма за Развитие на Селските райони 2007 г. – 2013 г.“, мярка 321 „Основни услуги за населението и икономиката в селските райони: разработване на работен проект и количествено–стойностни сметки, изготвяне на финансови и социално-икономически анализи за инвестиционния проект, цялостно управление на проекта и подготовка на процедури за изпълнители“.

Видно от раздел III на публикуваната документация „Юридическа, икономическа, финансова и техническа информация“ поръчката ще се финансира след потвърждение за финансиране от Националната програма за развитие на селските райони 2007–2013 г., поетапно и съгласно сключения договор. В резултат на проведената процедура, (приключила с разглеждането и класирането на подадените оферти от назначената комисия - Протокол от 24.03.2009 г., л. 308-314, и издаването на Решение №РД–5–111/25.03.2009 г. на кмета на община Болярово, л. 317), е сключен Договор за възлагане на обществена поръчка № 23 от 10.04.2009 г. с класирания на първо място участник в процедурата – Обединение „АКВА ТОП – П И П КОНСУЛТ“, гр. ***, получил 100 точки. Договорът е с предмет: „Подготовка на пълен инвестиционен проект за „Реконструкция на вътрешна водопроводна мрежа на град Болярово, община Болярово, за кандидатстване за финансиране съгласно условията на Национална Програма за Развитие на Селските райони 2007 г. - 2013 г., мярка 321 „Основни услуги за населението и икономиката в селските райони”, и е на стойност 257 500 без ДДС. Съобразно уговореното в чл. 2 от сключения договор срокът на договора е 24 месеца, считано от датата, на която е подписан. С Анекс № 1 от 08.04.2011 г. (л. 628-629) текстът на чл. 2 от договора е изменен, като е уговорено, че договорът влиза в сила от датата на подписването му и е със срок на изпълнение до 10.04.2013 г.; с Анекс № 2 (л. 630-631) от 28.12.2011 г. е променен размерът на дължимото възнаграждение за изпълнение на дейностите по договора, като е уговорено заплащането на сумата от 172 372 лева; с Анекс № 3 от 08.04.2013 г. (л. 632) е договорен нов срок за изпълнение, а именно – до приключване на дейностите по Договор № 28/321/00841 от 12.07.2011 г. между община Болярово и ДФЗ. Видно от съдържанието на чл. 11 от Договор № 23/10.04.2009 г., услугите, които Обединение „Аква Топ – П и П Консулт“ ще извърши, се приемат с одобрени и подписани от изпълнителя и възложителя доклади за стартиране, междинен напредък и окончателно приключване на дейностите по чл.

1, ал. 2 и ал. 4. В изпълнение на така поетото задължение са подписани, както следва: Протокол за приемане на работен проект към Договор № 23/10.04.2009 г., ведно с Протокол за приемане на задача за „Окомплектоване на пакета от документи за кандидатстване“, с посочена дата на приемане и на двата протокола 22.09.2009 г. (л. 633-634); Приемателно-предавателен протокол за предаване и приемане на ППР от 21.07.2010 г. (л. 635); Протокол за приемане на задача за „Подготовка на процедури за избор на изпълнител, подготовка на технически задания и окомплектоване на тръжни досиета“ от 10.09.2011 г. (л. 636); Протокол за приемане на задача „Методологическа подкрепа, свързана с изпълнението и отчитането на проекта“ от 12.06.2015 г. (л. 637).

Одобрените суми във вид на авансово, междинно и окончателно плащане по договора с ДФЗ, в това число и одобрените за дейностите с изпълнител „АКВА ТОП - П И П“ ДЗЗД сума от 172 372 лева и начисленото върху нея ДДС, са изплатени. Окончателното плащане по договора е извършено на 30.09.2015 г., видно от Уведомително писмо за одобрение № 1142/321 на ДФ „Земеделие“ (л. 104), постъпило с вх. № 57-00-4 от 28.01.2016 г. в община Болярово, по подадена на 24.07.2015 г. заявка за окончателно плащане, в това число и за финансиране на разходите за ДДС. С това писмо, както и с Уведомително писмо за заплащане на средства чрез безлихвен заем БЗ-195/321 (л. 107) ДФ „Земеделие“ уведомява община Болярово, че недопустими за финансиране са разходи в размер на 14 430,47 лева, представляващи наложена редукция след извършена проверка на място на инвестицията, като в писмото е указано, че възложителят следва да инициира и коригиращи бюджетни нареждания спрямо посочените дружества, измежду които и „АКВА ТОП - П И П“ ДЗЗД. С горепосоченото Уведомително писмо изх. № 01-0800/853 от 25.01.2016 г., № 1142/321, издадено от Заместник изпълнителният директор на ДФЗ–Разплащателна агенция, община Болярово е уведомена, че при извършени административни проверки и проверки на място, е установено несъответствие между заявените активи и стойности на СМР с реално изпълнените такива във връзка с реконструкцията на вътрешна водопроводна мрежа на гр. Болярово (л. 104-105).