Решение № 1004 от 07.08.2023, Софийски градски съд

РЕШЕНИЕ

№ 1004 гр. София, 07.08.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО VI-22, в закрито заседание на седми август през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Нели Алексиева като разгледа докладваното от Нели Алексиева Търговско дело № 20231100901434 по описа за 2023 година

Производството е по реда на чл. 25, ал. 4 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел.

Образувано е по жалба на „М.“ ООД /л/ срещу отказ №

20230707164813/19.07.2023 г. на Агенция по вписванията /АВ/, постановен по заявление образец А4 с вх. № 20230707164813/07.07.2023 г. за вписване на промени по партидата на „М.“ ООД /в ликвидация/, ЕИК ****, а именно заличаване на дружеството.

В жалбата се излагат доводи за неправилност на обжалвания отказ.

Поддържа, че заявлението е подадено от оправомощено лице – надлежно упълномощен от ликвидатора на дружеството адвокат с изрично пълномощно. Оспорва извода на длъжностното лице за приложимост на процедурата по чл. 73в от ТЗ в производството по ликвидация. Посочва, че със заявлението са представени всички предвидени в Наредба № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел /Наредба № 1/ документи, от които по безспорен начин се установява наличието на предпоставките по чл. 373, ал. 1 от ТЗ. Поддържа, че наличието на незаличен запор върху дружествения дял на съдружника Г.М.Г. не е основание да бъде отказано заличаването, тъй като със заявлението е представено и доказателство, че по сметката на кредитора с първи вписан по ред /невдигнат/ запор върху дружествения дял на съдружника Г.Г. – Национална агенция за 1 приходите, е преведена сума в размер на 11 лева, в какъвто размер е и изплатената на този съдружник сума, съответстваща на припадащия му се дял, съобразно участието му в капитала, от остатъчното имущество на дружеството в размер на общо 30 лева. Плащането на пълния ликвидационен дял на съдружника Г. на кредитора, ползващ се с ред на удовлетворяване по чл. 136, ал. 1, т. 6 от ЗЗД, прави безсмислено изпълнението на процедурата по чл. 73в от ТЗ, дори и да се приеме, че същата е приложима в ликвидационното производство. Моли съда да отмени отказа и да даде задължителни указания на АВ да впише заявеното заличаване на дружеството след проведено производство по ликвидация.

Агенция по вписванията е подала отговор на жалбата, по реда на чл. 25, ал.

2, изр. 3 от ЗТРРЮЛНЦ, с който оспорва същата като неоснователна.

Съдът, като взе предвид доводите в жалбата и приложените писмени доказателства, приема от фактическа и правна страна следното:

Жалбата е подадена от надлежно легитимирано лице, срещу подлежащ на съдебен контрол акт и в законоустановения срок, поради което е процесуално допустима.

За да постанови обжалвания отказ № 20230707164813/19.07.2023 г., длъжностното лице е приело, че искането за вписване на промени е заявено от неоправомощено лице – адвокат, който не разполага с изрично предоставени права да заяви заличаване на дружеството в търговския регистър. Освен това не са представени доказателства за спазване на процедурата по чл. 73в от ТЗ и уведомяване на кредиторите с вписани запори върху дружествените дялове на съдружника Георги Георгеиев. Прието е, че процедурата по уведомяването е формална и трябва да бъде спазена, независимо от това дали е налице имущество, което след разпределение да може да бъде обект на вземане от кредитора и едва след изтичане на срока по чл. 73в от ТЗ, ликвидаторът може да поиска заличаване на дружеството в търговския регистър, като удостовери обстоятелствата по чл. 273 от ТЗ посредством изготвените от него заключителен баланс, пояснителен доклад и декларация, от които да е видно, че са защитени правата на кредиторите, наложили запор върху дружествените дялове.

Разгледана по същество, жалбата е основателна по следните съображения:

С процесното заявление е поискано вписване на заличаване след ликвидация на дружеството „М.“ ООД /л/. Заявлението е подадено от адв.

2

Ваня Лазарова, упълномощена от ликвидатора на дружеството Юлия Близнашка. С това заявление са представени декларация на ликвидатора по чл. 273 от ТЗ; декларация по чл. 13, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ; удостоверение по чл. 5, ал. 10 от КСО; ликвидационен счетоводен баланс на дружеството към 14.04.2023г.; ликвидационен отчет за приходите и разходите към 14.04.2023 г.; ликвидационен отчет за паричните потоци към 14.04.2023 г.; заключителен отчет и пояснителен доклад на ликвидатора и решения на ОСС от 30.06.2023 г. за приемане на изготвените от ликвидатора ликвидационни отчети и баланси; за приемане на пояснителния доклад; за освобождаване на ликвидатора от отговорност и за приемане на решение за разпределяне и изплащане на наличното имущество на дружеството, възлизащо на касова наличност от 30 лева, в полза на тримата съдружници, съобразно участието им в капитала, както следва: в полза на Петър Аргиров – 9 лева; в полза на Г.Г. – 11 лева и в полза на Светослав Митев – 10 лева. Представена е и разпечатка за наредено по банков път плащане, по изпълнително дело на публичен изпълнител № **********/2013 г. /във връзка с това дело е наложен вписаният под № 2 запор върху дружествения дял на Г.Г., в полза на Национална агенция за приходите/, на сума в размер на 11 лева, представляваща ликвидационния дял на Г.Г. в „М.“.

В кръга на правомощията на длъжностното лице по регистрацията по чл.

21, т. 3 от ЗТРРЮЛНЦ е и проверката дали заявлението е подадено от оправомощено лице. Съдът не споделя извода на длъжностното лице, че в случая заявлението е подадено от неоправомощено лице. В разпоредбата на чл. 15 от ЗТРРЮЛНЦ са посочени лицата, които могат надлежно да сезират АВ-ТРРЮЛНЦ с искане за вписване, заличаване и обявяване на актове по партидите на търговските дружества. Това са: 1. търговецът; 2. прокуристът;

3. друго лице в предвидените по закон случаи; 4. адвокат с изрично пълномощно, съставено съгласно изискванията на Закона за адвокатурата, за представителство пред агенцията, 5. съставителят на финансовите отчети по смисъла на Закона за счетоводството с нотариално заверено пълномощно – за актовете по чл. 6, ал. 3 от ЗТРРЮЛНЦ, като технически заявлението може да се подаде и от пълномощник с изрично писмено пълномощно. Към момента на подаване на процесното заявление дружеството е в открито производство по ликвидация, като за ликвидатор е определено лице, различно от вписания в ТРРЮЛНЦ управител на дружеството. В производството по ликвидация, 3 ликвидаторите представляват дружеството и имат правата и задълженията на изпълнителния му орган - чл. 269, ал. 1 ТЗ. По силата на чл. 268, ал. 1 от ТЗ ликвидаторите са длъжни да довършат текущите сделки, да съберат вземанията, да превърнат останалото имущество на дружеството в ликвидация в пари и да удовлетворят кредиторите, като могат да сключват нови сделки, само ако това се налага от ликвидацията. Изброяването на функциите на ликвидаторите в законовата норма представлява регламентация на целите на ликвидационното производство. Относно правата и задълженията на ликвидаторите е направено препращане към правата и задълженията на изпълнителния орган на дружеството, т.е. при дружеството с ограничена отговорност - към управителя. В този смисъл, след откриване на производството по ликвидация, ликвидаторът изпълнява функциите на изпълнителен орган на дружеството, съответно има право да представлява дружеството и да упълномощава адвокат по чл. 15, ал. 1, т. 4 от ЗТРРЮЛНЦ.

В случая вписаният в регистъра ликвидатор на дружеството е упълномощил с изрично пълномощно, съставено съгласно изискванията на ЗА, адвокат, като последният безспорно се явява оправомощено по смисъла на чл. 15, ал. 1, т. 4 от ЗТРРЮЛНЦ лице.

Съгласно разпоредбата на чл. 21, т. 4 и т. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, длъжностното лице по регистрацията проверява дали към заявлението са приложени всички документи, съгласно изискванията на закон и дали съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона се установяват от представените със заявлението документи.

Ликвидаторите следва да поискат заличаване на дружеството, когато са уредени всички задължения и остатъкът от имуществото е разпределен – арг. от чл. 273 от ТЗ. Съгласно чл. 13, ал. 6 от ЗТРРЮЛНЦ и чл. 21, ал. 3, т. 12 от Наредба № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел /Наредба № 1/, към заявлението за вписване на заличаване на дружеството се прилагат: балансът към датата на приключване на ликвидацията, пояснителният доклад към баланса и годишният отчет на ликвидатора, декларация от ликвидатора за обстоятелствата по чл. 273, ал. 1 от Търговския закон; протоколът за приемане на баланса, на пояснителния доклад към баланса, на годишния отчет на ликвидатора, за освобождаване на ликвидатор от отговорност и за разпределение на имуществото на дружеството, удостоверението за предаване 4 на разплащателните ведомости, издадено от териториалното поделение на Националния осигурителен институт, съгласно чл. 5, ал. 10 от Кодекса за социално осигуряване. В случая към заявлението са представени тези документи. Видно от изготвените отчети, дружеството няма неуредени задължения, като единственият му актив е касова наличност в размер на 30 лева /вписаният капитал на дружеството е в такъв размер/, която сума е разпределена между съдружниците, съразмерно с притежавания от тях дял в капитала на дружеството, като на съдружника Г.Г., е изплатена сума в размер на 11 лева. Противно на поддържаното в жалбата, в случай, че се установи налично имущество на дружеството, което се разпредели между съдружниците, съразмерно на притежаваните от тях дружествени дялове, при наличието на вписан запор върху дружествени дялове на някой от тези съдружници, приложение намира разпоредбата на чл. 73в ТЗ, която предвижда изпращане на писмено уведомление до кредиторите на съдружника с вписан запор върху дружествените дялове. В случая, предвид представените доказателства, че на кредитора с вписан първи по ред /невдигнат/ запор е платена сума в размер, равен на получения от съдружника Г. такъв, съдът намира, че е безпредметно изпращането на уведомление до този и следващите кредитори на длъжника Г. по реда на чл. 78в от ТЗ.

Продължаването на съществуването на дружество без активи и имущество не гарантира по никакъв начин удовлетворяването на кредиторите, в полза на които е вписан запор върху дружествените дялове на Г., дори да бъде изпълнена формалната процедура по чл. 78в от ТЗ.

Предвид изложеното настоящият състав счита, че в случая са спазени всички предпоставки за вписване на заявената промяна в ТРРЮЛНЦ, поради което е налице незаконосъобразен отказ на АВ, който следва да бъде отменен.

Мотивиран от горното, Съдът

РЕШИ:

ОТМЕНЯ отказ № 20230707164813/19.07.2023 г. на Агенция по вписванията /АВ/, постановен по заявление образец А4 с вх. № 20230707164813/07.07.2023 г. за вписване на промени по партидата на „М.“ ООД /в ликвидация/, ЕИК ****, а именно заличаване на дружеството.

5

УКАЗВА на Агенцията по вписванията да впише по партидата на „М.“ ООД /в ликвидация/, ЕИК **** заявеното със заявление образец А4 с вх.

№ 20230707164813/07.07.2023 г. заличаване на „М.“ ООД /в ликвидация/, ЕИК ****.

Препис от решението да се изпрати на Агенция по вписванията за изпълнение на дадените указания.

Агенция по вписванията няма право на жалба срещу позитивното решение по чл. 25, ал. 5 ЗТРРЮЛНЦ на окръжния съд по реда на чл. 25, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ /така определение № 60340/08.10.2021 г. на ВКС, I ТО, по ч. т. д.

№ 1250/2021 г.; определение № 603401/08.10.2021 г. на ВКС, I ТО, по ч. т. д.

№ 1603/2021 г. и др./.

Препис от решението да се изпрати, както на жалбоподателя, така и на Агенция по вписванията /арг. от чл. 25, ал. 4, изр. 2 ЗТРРЮЛНЦ/.

Съдия при Софийски градски съд: _______________________ 6