Решение № 146 от 09.05.2022, Апелативен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 146 гр. Варна, 08.05.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД – ВАРНА, III СЪСТАВ, в публично заседание на шести април през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Радослав Кр. Славов

Членове:

Женя Р. Димитрова

Дарина Ст. Маркова при участието на секретаря Десислава Ив. Шинева Чипева като разгледа докладваното от Женя Р. Димитрова Въззивно търговско дело № 20223001000018 по описа за 2022 година

Производството е по реда на чл.258 и сл. от ГПК.

Образувано е по постъпила въззивна жалба от Т. Д. УР. срещу решение № 31/11.11.2021 година по т.д.№ 70/2021 г. по описа на Окръжен съд – Добрич, с което са отменени по иск на КР. В. К., ЕГН ********** от гр.Добрич всички решения на Общото събрание на Сдружение „Спортен клуб по плувни спортове Добруджа“, ЕИК 176591432, със седалище и адрес на управление гр.Добрич, ул.“Генерал Колев“ №94 по протокол от 10.05.2021г.

Решението е постановено при участието на Т. Д. УР., ЕГН ********** от гр.Добрич, ул.Даскал Димитър Попов“ №4 вх.А ап.12 в качеството на трето лице – помагач на ответника.

Твърди се във въззивната жалба, че решението е неправилно, тъй като неправилно е прието, че общото събрание е проведено без да е редовно свикано. Решението за отмяна на решението за провеждане на общото събрание е взето само три дни преди датата на Общото събрание. То не е разгласено по надлежния начин и не са представени никакви доказателства, че всички членове на общото събрание са уведомени за това решение.

Основанието за отмяна е заповед на Министъра, която по съществото си не касае прилагането на противоепидемични мерки на територията на Р 1

България, а урежда въвеждането на такива по отношение на влизането на територията на република България на граждани от различни държави от и извън Евросъюза за периода от 01.05.-31.05.2021 година. Моли съдът да постанови решение, с което отмени решението на първоинстанционният съд и вместо него постанови друго по съществото на спора, с което отхвърли предявения иск и присъди сторените разноски.

Въззиваемата страна К.К. е подал писмен отговор, в който излага, че са неоснователни доводите на въззивника и моли съдът да постанови решение, с което потвърди решението на първоинстанционният съд и да се присъдят направените по делото разноски.

С разпореждане от 23.02.2022 година препис от въззивната жалба е връчен на Сдружение с нестопанска цел „СПОРТЕН КЛУБ ПО ПЛУВНИ СПОРТОВЕ-ДОБРУДЖА“ като отговор е постъпил на 16.03.2022 година, в който се моли да се потвърди първоинстанционното решение.

Съдът по предмета на спора съобрази следното:

Предявен е иск с правно основание чл. 25, ал.4 ЗЮЛНЦ за отмяна на решения на ОС на „СПОРТЕН КЛУБ ПО ПЛУВНИ СПОРТОВЕДОБРУДЖА“ от 10.05.2021 година.

В исковата си молба от 12.05.2021 година КР. В. К. излага, че е член на Сдружение с нестопанска цел „СПОРТЕН КЛУБ ПО ПЛУВНИ СПОРТОВЕДОБРУДЖА“ от учредяването му. На 11.05.2021г. установил, че в

Търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел при Агенция по вписванията е подадено Заявление образец А15 с вх. No 20210510165152, към което са приложени протокол от общо събрание, проведено на 10.05.2021 г. и други придружаващи документи, с искане за вписване на промени по партидата на сдружението, въз основа на взети решения на общо събрание. По заявлението е постановен отказ на длъжностното лице по регистрация тьй като заявлението не отговаря на чл.13, ал.1 и ал.2, т.3 от ЗТРРЮЛНЦ, като констатираното ненадлежно заявяване не подлежи на изправяне. На 12.05.2021 г. в Търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел при Агенция по вписванията е подадено ново заявление, към което са приложени отново протокол от общо събрание, проведено на 10.05.2021 г. и други придружаващи документи, с искане за вписване на промени по партидата на сдружението, въз основа на 2 взетите решения на общото събрание, а именно освобождаване от длъжност и отговорност на досегашния управителен съвет и избор на нов, включително и избор на председател на УС на сдружението.

Проведеното събрание е свикано с решение от 22.03.2021г. на управителният съвет, по силата на което решение е насрочено общо събрание на Сдружение с нестопанска цел „СПОРТЕН КЛУБ ПО ПЛУВНИ СПОРТОВЕ-ДОБРУДЖА“ за 10.05.2021 година от 11,00 часа, при следния дневен ред: а/ Приемане на нови членове на сдружението; б/ Освобождаване на членове на сдружението; в/ Приемане на отчета за дейността на УС; г/ Освобождаване от длъжност и отговорност на членове на УС на сдружението; д/ Избор на членове на УС; е/ Приемане на промени в Устава на сдружението; ж/Разни.

Съгласно чл. 13, ал. 2 от Устава на Сдружението, общото събрание се свиква с покана, която се поставя на мястото за обявления в сградата, в която се намира управлението на клуба, най-малко 1 /един/ месец преди провеждането му.

Съобразно настоящата епидемична обстановка и с цел по-голяма публичност, с решението си от 22.03.2021г. управителният съвет е задължил председателя на сдружението да извърши необходимите правни и фактически действия по обявяване на поканата за общо събрание чрез поставяне на същата на мястото за обявления в сградата по адрес на управление на сдружението, каквото е изискването на Устава на сдружението, така и в регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, воден от Агенцията по вписванията.

В изпълнение решението на УС, председателят е поставил поканата за общо събрание на мястото за обявления в сградата по адрес на управление на сдружението на 01.04.2021г. /изискване по Устав на сдружението/, а в ТРРЮНЦ /допълнително вменено задължение с оглед епидемична обстановка и с цел по-голяма публичност/ заявление Г1 № 20210402145237 е вписано под № 20210408140558. Определената от управителния съвет на сдружението дата за провеждане на общо събрание е била съобразена с въведените временни противоепидемични мерки на територията на Република България до 30.04.2021г. Със Заповед №РД-01-274/29.04.2021г. на Министъра на здравеопазването временните противоепидемични мерки на територията на 3

Република България са удължени от 01.05.2021г. до 31.05.2021г. Предвид издадената заповед и непосредствено настъпилите след нейното постановяване почивни дни по повод Великденските празници, с цел опазване здравето и намаляване на риска от зараза с СОVID-19, Управителният съвет със свое Решение от 07.05.2021г. е отменил провеждането на насроченото за 10.05.2021г. Общо събрание на сдружението, като след отпадане на временните противоепидемични мерки на територията на Република България, управителният съвет се е задължил да определи нова дата и нов дневен ред за общо събрание на сдружението. С решението си от 07.05.2021г.

УС е задължил председателя на сдружението да извърши необходимите правни и фактически действия по разгласяване на решението за отмяна на общото събрание в регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, воден от Агенцията по вписванията, и поставяне на същото на мястото за обявления в сградата по адрес на управление на сдружението. В изпълнение решението на УС, председателят е поставил съобщение за отмяна на общо събрание, което е следвало да се проведе на 10.05.2021 г. от 11.00 часа, на мястото за обявления в сградата по адрес на управление на сдружението на 07.05.2021г.

/изискване по Устав на сдружението/, а в ТРРЮНЦ /допълнително вменено задължение с оглед епидемична обстановка и с цел по-голяма публичност/ е подадено заявление Г1 № 20210507145457, по което е постановен отказ № 20210507145457/10.05.2021 г. с мотиви, че Решението на УС за отмяна на насрочено за 10.05.2021г. Общо събрание не е сред подлежащите на обявяване актове по чл. 18, ал. 2 от ЗЮЛНЦ. Така проведеното общо събрание на сдружението на 10.05.2021г. от 11.00 часа е незаконосъобразно, тъй като е проведено въпреки изричното решение на управителния съвет от 07.05.2021 г., с което се отменя провеждането на общото събрание, на основание Заповед № РД-01-274/29.04.2021 г. на Министъра на здравеопазването за удължаване на временните противоепидемични мерки на територията на Република България до 31.05.2021 г., а взетите на него решения противоречат на Закона и Устава на сдружението.

Съгласно чл.26 от ЗЮЛНЦ, общо събрание се свиква от управителния съвет по негова инициатива или по искане на 1/3 от членовете на сдружението, отправено до УС. Същия принцип е залегнал и в чл. 15 ал.2 от Устава на сдружението. В случая, общото събрание е проведено без да е спазена регламентираната процедура по Закон и Устав, тъй като насроченото 4 за 10.05.2021 г. общо събрание е било отменено от УС и то с цел опазване здравето и намаляване на риска от зараза с СОVID-19, а за ново такова, което да се състои на същата дата, в същия час и при същия дневен ред, няма взето решение от легитимен орган на сдружението и/или отправено искане от 1/3 от членовете на сдружението до УС. Освен това Решението на УС от 07.05.2021 г. за отмяна на провеждане на ОС на сдружението е разгласено по надлежния ред, предвиден в Закона и Устава на сдружението и е стигнало до знанието на всички членове на сдружението. Нелегитимното общо събрание се е провело на 10.05.2021 г. в 11.00 часа, като на него, съгласно представения към Заявление А15 списък на присъстващите са участвали 14 члена на сдружението, като 12 са присъствали лично, а 2 са представлявани от упълномощено лице, което е действало без представителна власт. Видно от списъка на присъстващите на така нареченото „общо събрание", не е присъствал нито един член на Управителния съвет на сдружението. В чл.28 ал.З от ЗЮЛНЦ е посочено, че едно лице може да представлява не повече от трима членове на ОС въз основа на писмено пълномощно, освен ако друга норма на представителство или събрание на пълномощниците не са предвидени в устава. В чл.14, ал.1 от Устава на сдружението е посочено, че ОС е законно и може да взема валидни решения, ако на заседанието присъстват повече от половината от всички членове. От горното следва, че за да е законосъобразно проведено ОС, на него трябва да са присъствали лично поне 13 члена, тъй като към настоящия момент в сдружението членуват 25 физически лица. Поради липсата на представителна власт на упълномощеното лице от двамата членове на сдружението и изискването на чл.14 ал.1 от Устава за лично присъствие на поне половината от членовете на сдружението, ОС се е провело при липса на кворум при първоначално обявения час, в противоречие с императивни норми на Закона и Устава на сдружението, като взетите на него решения са невалидни и не могат да произведат действие. Видно от пълномощни с рег. №3071 и №3084 от 07.05.2021 г. на нотариус с район на действие РС Габрово, М Ж И и Х Д Й са упълномощили Й Д А с права да ги представлява на основание чл.24 ал.2 от Устава. Съгласно актуалния Устав на сдружението, ал. 2 на чл.24 не съществува, а освен това Устава не предвижда и представителство по пълномощие. Решението на членовете на сдружението на нелегитимно проведеното общо събрание на 10.05.2021 г., с което е избран председател на 5

УС, е взето в нарушение на Закона и Устава. Съгласно чл. 30, ал. 2 от ЗЮЛНЦ „Управителният съвет избира от своя състав председател. В устава може да се предвиди, че председателят се избира от общото събрание или друг орган на сдружението". Съответно чл.16, ал.3 от Устава на СКПС регламентира, че „Членовете на управителния съвет единодушно излъчват от своя състав Председател". При взето решение от нелегитимното общо събрание на 10.05.2021г. за избор на председател на сдружението, при липса на разпоредба в Устава на сдружението за право на ОС да избира председател на сдружението и невключването му в дневния ред на събранието, прави решението незаконосъобразно на собствено основание. Видно от протокола на проведеното на 10.05.2021г. ОС освен избор на членове на УС, общото събрание е избрало председател на УС без да има такова право по Закон и Устав, а именно чл. 16, ал. 3 от Устава, който регламентира, че „Членовете на управителния съвет единодушно излъчват от своя състав Председател", т.е. избирането на Т. Д. УР. за Председател на УС на сдружението от гласувалите 11 гласа „за" и 3 гласа „въздържал се" е нищожно. Отделно от това, взетото решение за избор на председател на УС противоречи и на императивната разпоредба на чл.29, ал. 3 от ЗЮЛНЦ, съгласно която „По въпроси, които не са включени в обявения в поканата дневен ред, не може да се вземат решения."'.