Акт от 27.12.2018, Административен съд - Монтана

Р Е

Ш Е Н

И Е

№ 668/27.12.2018 г. гр. Монтана

В

ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд – Монтана, втори съдебен състав в публично съдебно заседание на осемнадесети декември през две хиляди и осемнадесета година в състав:

Административен съдия: Соня Камарашка при секретаря Д*** Д*** , като разгледа докладваното от съдията административно дело № 406 по описа за 2018г., за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/ във връзка с 50, ал.13 от Наредба №12 от 25.07.2016г. за прилагане на подмярка 7.2. "Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура" от мярка – 7 " Основни услуги и обновяване на селата в селските райони" от Програмата за развитие на селските райони за периода 2014-2020 г. и чл. 73, ал. 4 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ).

Образувано е по жалба от Община

Берковица представлявана от кмета Милчо Михайлов Доцов против Заповед №03-РД/2093 от 06.06.2018год. на изпълнителния директор на ДФ”Земеделие”, изпратена от МЗХГ в Административен съд – Монтана, на основание чл.88, ал.2 от АПК във вр. чл.73, ал.4 от ЗУСЕСИФ и потвърдена с молба - уточнение в настоящето производство, че се обжалва заповедта само в частта по наложената финансова корекция, определена при осъществяването на последващ контрол за законосъобразност на възложена обществена поръчка за дейности по проекта в раздел ІІІ.

В оспорената част от заповедта по раздел ІІІ на Община Берковица е наложена финансова корекция на основание чл.

50, ал. 2 от Наредба № 12 от 25.07.2016г. за прилагане на подмярка 7.2.

"Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура" от Програма за развитие на селските райони за периода 2014-2020 г. и чл.73, ал.1 във вр. Чл.70, ал.1,т.9 и ал.2 от ЗУСЕСИФ по процедура за осъществяване на предварителна проверка и последващ контрол върху обществени поръчки за одобрени разходи, финансирани изцяло или частично със средства от Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони /ЕЗФРСР/, в размер на 10% от сумата на заявените за финансово подпомагане разходи към заявката за междинно/окончателно плащане и приети като допустими разходи по договор за възлагане на обществена поръчка, засегнат от нарушението, със стойност на договора за възлагане на обществена поръчка в размер на 83 978лева без ДДС, като е съгласувана частично проведената обществена поръчка, възложена по реда на чл.16, ал.8 от ЗОП – открита процедура с предмет „Избор на изпълнител за изготвяне на инвестиционни проекти във фаза „работни” по подобекти от първи и втори проект за кандидатстване по „ПРСР 2014-2020г.” С избран изпълнител ДЗЗД „Проектиране Берковица” ООД с ЕИК * , към заявление за подпомагане с ИД №12/07/2/0/00508 от 03.10.2016г. Финансовата корекция е наложена за нарушение на т.8 и т.9 от Приложение №1 към чл.2, ал.1 от Наредба за посочване на нередности приета с ПМС №57 от 28.03.2017год., поради неспазване на разпоредбите на чл.33, ал.1 от ППЗОП, чл.70, ал.5 и ал.7 от ЗОП и чл.70, ал.2,т.3 от ЗОП. За Изпълнителния директор заповедта е подписана от Зам. изпълнителния директор А. Вели, съгласно Заповед №03-РД/2052 от 01.06.2018год.

В жалбата и уточнението към нея се твърди, че заповедта в частта по раздел ІІІ за налагане на финансова корекция не е издадена от компетентен орган, поради което е нищожна; липсва материална компетентност от страна на разплащателната агенция на ДФ”Земеделие” да наложи такава финансова корекция, тъй като не се касае за заявени за плащане разходи; допуснато е съществено нарушение на административно производствените правила, тъй като не е спазен срока за издаване на решението по чл.73, ал.3 от ЗУСЕСИФ; твърди се липса на мотиви за избрания метод за налагане на финансова корекция и необсъждане на депозираните възражения от Община Берковица в решението; неспазване на формата и съдържанието на оспореното решение в частта по раздел ІІІ, относно лицето подписало решението, липсата на фактически и правни основания за издаване на акта, допусната грешка в т.6 от раздел ІІ, неправилно изчислено корекция която считат, че следва да се извърши върху реалната стойност на договорите за проектиране, липса на отразяване на това пред кого подлежи на обжалване; противоречие с материалния закон поради липса на нарушение, липса на нередност по смисъла на европейското законодателство, тъй като към датата на откриване на процедурата по налагане на финансова корекция Община Берковица не е сключила договор за финансиране по Програма за развитие на селските райони 2014-2020г., твърди се, че липсва ограничаване на участниците в процедурата, още повече то да е субективно, прекомерно и необосновано, твърди се съответствие на методиката за оценка на офертите с разпоредбите приети за нарушени, както и липса на нанасяне на вреда на бюджета на ЕС; както и несъразмерност на наложената финансова корекция спрямо евентуалното нарушение и несъответствие с целта на закона.

В съдебно заседание жалбата се поддържа от процесуален представител адв.М.Ц.-А. от САК, която моли за отмяна на заповедта в частта по раздел ІІІ по изложените в нея съображения, като претендира присъждане на сторените разноски, съобразно представен списък с разноски по чл.80 от ГПК.

Ответника

Изпълнителния директор на ДФ „Земеделие” се представлява от юрисконсулт П.Г., която оспорва жалбата, моли за потвърждаване на оспорения акт в обжалваната част и претендира разноски.

По делото е приложена административната преписка по издаване на оспорената заповед.

Административен съд – Монтана, в настоящия съдебен състав, след като обсъди доводите на страните и прецени по реда на чл. 235, ал.

2 от ГПК, във връзка с чл. 144 от АПК приетите по делото писмени доказателства, приема за установено от фактическа страна следното:

Към заявление за подпомагане от Община Берковица с ИД №12/07/2/0/00508 от 03.10.2016г. е приложена проведена обществена поръчка с предмет „Избор на изпълнител за изготвяне на инвестиционни проекти във фаза „работни” по подобекти от първи и втори проект за кандидатстване по „ПРСР 2014-2020г.” по мярка 7.2. "Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура". Първи проект – рехабилитация и реконструкция на улици и тротоари и съоръженията и принадлежностите към тях на територията на Община Берковица с подобекти на територията на гр.Берковица; с. Б*** ; с.Б*** и с.З*** . Втори проект - рехабилитация и реконструкция на улици и тротоари и съоръженията и принадлежностите към тях на територията на Община Берковица с подобекти на територията на гр.Берковица; с. Б*** ; с.Б*** и с.З*** , видно от обявлението за поръчка с уникален №00017-2016-00061 с правно основание по чл.16, ал.8 от ЗОП – открита процедура. Прогнозната стойност на обществената поръчка по обособена позиция №1 /подобект 1-1/ е 37582,40лв. без ДДС, а по обособена позиция №2 /подобект 2.1 и 2.2/ общо 55694,40лв. без ДДС или общо 93276,80лв. без ДДС.

Видно от приетите като писмени доказателства договори за проектантски услуги от 25.07.2016 г. с №235 и №236 Община Берковица и избрания изпълнител ДЗЗД „Проектиране Берковица” ООД с ЕИК * са сключили такива за изготвяне на инвестиционни проекти във фаза „работни” по подобекти от първи и втори проект за кандидатстване по „ПРСР 2014-2020г.” на л.179 -218 от делото, като договор ОП 1, подобект 1.1. на стойност от 33824,00лв. без ДДС и договор ОП 2, подобект 2.1. и 2.2. на обща стойност от 50154,00лв. без ДДС или общо 83978,00лв. без ДДС, във връзка с кандидатстване на община Берковица по подмярка 7. 2 "Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура" към ПРСР 2014-2020 г. Договорът е сключен след прилагане на реда за възлагане по чл.20, ал.3 от ЗОП, видно от информация публикувана в профила на възложителя.

Във връзка с извършен последващ контрол по подаденото заявление за подпомагане от Община Берковица от РА, от постоянно действаща работна група назначена със заповед 03-РД/3147 от 22.11.2017год. на ИД на ДФЗ е извършен преглед и анализ на документацията от проведената обществена поръчка на Община Берковица, като е изготвен доклад до изп. Директор на ДФ „Земеделие” на л.66-75 от делото, като в заключение работната група е посочила, че ДФ „Земеделие” в качеството си на договарящ орган по ПРСР, следва да съгласува така проведената обществена поръчка, като относно установени нарушения на чл.33, ал.1 от ППЗОП и на чл.70, ал.5 и ал.7 и чл.70, ал.2,т.3 от ЗОП, бъде наложена финансова корекция в размер на 10% от стойността на поисканите за възстановяване разходи, поради установени нарушения на т.8 и т.9 от Приложение №1 към чл.2, ал.1 от Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗЕСЕСИФ.

Видно от приетото като доказателство по делото уведомително писмо №ПП/444 с Изх. № 01-0800/326 от 27.02.2018 г. ДФ "Земеделие", Разплащателна агенция във връзка с осъществяване на последващ контрол върху обществени поръчки за финансиране напълно или частично от средства на Европейските фондове и документи от проведена обществена поръчка с предмет „Избор на изпълнител за изготвяне на инвестиционни проекти във фаза „работни” по подобекти от първи и втори проект за кандидатстване по „ПРСР 2014-2020г.” към заявление за подпомагане ИД №12/07/2/0/00508 от

03.10.2016г. за отпускане на безвъзмездна финансова помощ по подмярка 7.2.

"Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура" от мярка – 7 " Основни услуги и обновяване на селата в селските райони" от Програмата за развитие на селските райони за периода 2014-2020 г. съфинансирана от Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони Община Берковица е била уведомена, че е открито производство по налагане на финансова корекция.

Допуснато нарушение на законодателството в областта на обществената поръчка, според административния орган, се изразява в това, че в посочената методика за оценка по подпоказател К1 липсва яснота, относно „други дейности, извън посочените в изискванията на Възложителя", които следва да опишат потенциалните участници и случаите, при които същите ще се приемат от комисията за извършване на подбор на кандидатите и на участниците. Записани по този начин указанията дават неограничена свобода на избор на членовете на комисията, която разглежда и класира офертите поради различни тълкувания на същите, като по този начин не се гарантира реална конкуренция между участниците. Предвид това, че предмет на поръчката е строителство, който е ясно формулиран, поради което параметрите, подлежащи на оценка трябва да са ясно формулирани и изчерпателно изброени.

Предложената методика за оценяване създава възможност за произволна интерпретация и субективно оценяване на техническите предложения на кандидатите, поради което същата е в нарушение на чл. 70, ал. 5 от ЗОП:

„Показателите не трябва да дават неограничена свобода на избор и трябва да гарантират реална конкуренция". Указанията за определяне на оценката по всеки показател не дават възможност да се оцени нивото на изпълнение, предложено във всяка оферта, както и не са осигурени на кандидатите и участниците достатъчно информация за правилата, които ще се прилагат при определяне на оценката по всеки показател и са в нарушение на чл. 70, ал. 7 от ЗОП. При което приложения подход от възложителя за оценяване възпрепятства предвидимостта при оценяването на офертите на участниците като оказва възпиращ ефект по отношение на потенциалните участници и води до липса на информираност на заинтересованите лица за това по какъв начин да подготвят офертите си, за да получат максимален брой точки. Което на свои ред не позволява обективно оценяване на подаденото техническо предложение и така се нарушават принципите на равнопоставеност и недопускане на дискриминация, свободна конкуренция и публичност и прозрачност, съгласно чл. 2, ал. 1 от ЗОП.