Решение № 5195 от 13.11.2023, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 5195 гр. София, 13.11.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 112-ТИ СЪСТАВ, в закрито заседание на тринадесети ноември през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Н. М. УРУМОВ като разгледа докладваното от Н. М. УРУМОВ Административно наказателно дело № 20231110208863 по описа за 2023 година Производството е по реда на чл. 59 и следващите от ЗАНН.

Обжалвано е наказателно постановление (НП) № 11-01-902/2022 от 16.05.2023 г., издадено от С.Б. - директор на Агенцията за държавна финансова инспекция (АДФИ) - гр. София, с което на основание чл. 253, ал. 1 във връзка с чл. 261, ал. 2 от Закона за обществените поръчки (ЗОП), за нарушение на чл. 70, ал. 7, т. 2 и т. 3, б. „Б“ от ЗОП (обн. ДВ, бр. 13 от 16.02.2016 г., в сила от 15.04.2016 г., изм. и доп., бр. 107 от 18.12.2020 г., в сила от 01.01.2021 г.), на Н. А. П. с ЕГН **********, в качеството му на член на Съвета на директорите и изпълнителен директор на „Булгаргаз“ ЕАД е наложено административно наказание „глоба“ в размер на 5000 /пет хиляди/ лева.

Недоволно от наказателното постановление е останало санкционираното лице, което го обжалва в законоустановения срок. В жалбата си излага твърдения за неправилност и незаконосъобразност на атакуваното постановление. Позовава се на допуснати процесуални нарушения като издаването му при неустановеност и необоснованост на твърдяното нарушение, немотивиране на становището за неоснователност на писмените възражения срещу АУАН и неразграничаване на двата обособени фактически състава, под които е подведено поведението на нарушителя. По приложението на материалния закон е застъпена теза, че описанието на показателите, заложени в методиката на възложителя на обществени поръчки, осигурявало възможност за сравняване и обективна оценка на отделните оферти, а и позволявало да бъде определена степента на съответствие на всяка от постъпилите оферти с изискванията за изпълнение 1 на предмета на поръчката. Същевременно се сочи, че заложените правила за оценяване съдържали нужната информация и насоки към участниците, позволяващи им адекватно да подготвят своите предложения. Отделно от застъпените доводи се твърди маловажност на разглеждания случай при наличие на множество смекчаващи отговорността на жалбоподателя обстоятелства, сред които липса на настъпили неблагоприятни последици и на други нарушения в хода на процедурата, подаването на три оферти по откритата обществена поръчка и достигането на максимален брой точки по процесния показател от всеки от участниците в нея. При тези съображения се иска отмяна на наказателното постановление.

За проведеното открито съдебно заседание жалбоподателят е редовно призован, но не се явява лично, представлява се от упълномощения си защитник – адв. И.Ц., която в хода по същество поддържа наведените с жалбата доводи. Излага доводи за наличие на два самостоятелни състава на административни нарушения, като в случая за всяко от тях следвало да бъде наложено отделно наказание. Позовава се на нарушение на чл. 40, ал. 1 от ЗАНН, тъй като АУАН не бил съставен в присъствието на нарушителя.

Пледира за отмяна на атакуваното наказателно постановление и присъждане на направените по делото разноски.

Въззиваемата страна - редовно уведомена, се представлява от юрк. Г., която счита вмененото на жалбоподателя нарушение за безспорно доказано.

Оспорва твърдението на санкционираното лице за несъобразяване на подаденото срещу акта възражение, като обвързва преценката на наказващия орган за обоснованост и законосъобразност на АУАН с присъщата му оперативна самостоятелност. Моли за потвърждаване на наказателното постановление, а по въпроса за разноските претендира юрисконсултско възнаграждение в максимален размер и възразява срещу прекомерността на адвокатското такова на насрещната страна.

Съдът, като обсъди доводите на страните и събраните по делото писмени и гласни доказателства, намира за установено следното:

Жалбата е депозирана в законоустановения срок, от надлежно легитимирано лице, срещу акт, който подлежи на съдебен контрол, и е процесуално допустима.

„Булгаргаз“ ЕАД попада в обхвата на държавната финансова инспекция по чл. 4, т. 4 от ЗДФИ като търговско дружество, в чийто капитал участва с блокираща квота друго еднолично акционерно дружество, чийто капитал е изцяло държавна собственост – „Български енергиен холдинг“ ЕАД.

„Булгаргаз“ ЕАД е публично предприятие по § 2, т. 42 от ДР на ЗОП, представлявано от своя изпълнителен директор – жалбоподателя Н. П., който извършва секторни дейности, отреждащи му качеството на секторен възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал. 4, т. 1 от ЗОП.

Горната си позиция П. е заемал в периода от 15.02.2016 г. до 28.01.2022 г., когато от едноличния собственик на капитала на предприятието е било взето 2 решение за освобождаването му.

С Решение № ОП-11/19.07.2021 г. жалбоподателят е открил процедура за възлагане на обществена поръчка при открита процедура с предмет „Доставка и поддръжка на високонадеждна ИТ инфраструктура с цел непрекъсваема работа на приложенията, използвани от „Булгаргаз“ ЕАД“. Сред дейностите по обществената поръчка са описани следните:

„доставка на ИТ инфраструктура, използваща високопроизводителни компоненти; осигуряване на услуга по архивиране на информацията; инсталация и интеграция на доставеното оборудване; гаранционна поддръжка на доставеното оборудване за срок не по-кратък от 48 месеца и предоставяне на право на ползване на съответните софтуерни лицензи за срока на договора за възлагане на обществена поръчка. Решението е утвърдено от изпълнителния директор и член на Съвета на директорите на дружеството - Н. П. в качеството му на възложител на обществената поръчка, като по този начин е одобрено и обявлението за откриване на процедурата. Съгласно публикуваната информация за поръчката в Официалния вестник на ЕС, същата не е обособена в отделни позиции, тъй като дейностите по нея са взаимосвързани и пряко зависещи една от друга. В предмета на ОП е предвидено изпълнителят да създаде и да поддържа единно решение за осигуряване непрекъснатост и сигурност на работата на използваните от „Булгаргаз“ ЕАД приложения, предвид което и разделянето на поръчката на обособени позиции би се явило нецелесъобразно и би се отразило негативно на ефективността при изпълнението й.

С последващо решение възложителят е одобрил обявление за изменение, по силата на което са коригирани датите за получаване на оферти и за отваряне на техническите предложения.

Като Приложение № 2 към документацията за участие в откритата процедура за възлагане на обществената поръчка била изготвена Методика за оценка на офертите, която имала за цел да определи икономически найизгодното предложение. За такова е прието това предложение, при което е налице оптимално съотношение качество/цена, което се оценява въз основа на цената, както и на показатели, включващи качествени аспекти на обслужване, поддръжка и техническа помощ, свързани с предмета на обществената поръчка. За определяне на крайната комплексна оценка в методиката е разписана формула, включваща ценови и качествен показател, всеки от които притежаващ съответната тежест при образуването на финалната оценка както следва:

1. Ценовият показател К1 с максимален брой от 100 точки включва оценка на предложените от участника ценови параметри за изпълнение на поръчката в съответствие с изискванията на Възложителя. Оценката по този показател се извършва по формулата К1 = K1.1 + К1.2, където:

К1.1 е „Цена за месечна абонаментна такса за предоставяне на услугите по техническата спецификация“, която осигурява максимален брой от 50 3 точки. Участникът, който предложи най-ниска месечна абонаментна такса, получава максимален брой точки – 50 т., а за останалите участници за целите на оценката се прилага отделна формула;

К1.2 е „Еднократна първоначална такса за доставка, инсталация и интеграция на оборудването“, която осигурява максимален брой от 50 точки. Участникът, който предложи най-ниска еднократна първоначална такса за доставка, инсталация и интеграция на оборудването, получава максимален брой точки – 50 т., а за останалите участници за целите на оценката се прилага отделна формула.

2. Качественият показател К2 с максимален брой от 100 точки включва оценка на техническото предложение на участника за изпълнение на поръчката в съответствие с изискванията на Възложителя, заложени в Техническата спецификация, като оценката се извършва по формулата К2 = К2.1 + К2.2, където:

К2.1 е „Подход за осъществяване на дейностите при изпълнение на поръчката“ и осигурява максимален брой от 50 точки. Предложеният от участника подход за изпълнение трябва да обхваща следните компоненти: 1. начин на реализация на дейностите по доставка, инсталация и интеграция на оборудването и 2. обхват и параметри на гаранционната поддръжка и описание на работните процеси по отработване на заявките.

В методиката за оценка е записано, че качеството на предложения от участника подход за осъществяване на дейностите се оценява от гледна точка на обоснованост на предложението по всеки от посочените компоненти.

Обоснованост е налице, когато кумулативно са изпълнени следните условия: представени са подробности и детайли относно процесите и/или технологията, тяхната последователност и конкретните резултати; посочен е модел за организация на ключовия екип, който включва разпределение на отговорностите и дейностите между членовете на екипа, координация и съгласуване на дейностите, като е посочено и как моделът ще допринесе за качеството на изпълнение;

К2.2 е „Предложение за управление на риска“, което осигурява максимален брой от 50 точки. Предложеният от участника начин на управление на риска представя методите и подходите за предотвратяване настъпването на рискове, водещи до негативни последици за Възложителя, съответно за преодоляване на тези рискове и за намаляване на негативния им ефект/последици, със следните компоненти: 1. представяне на възможните форми на проявление на идентифицираните от Възложителя рискове и очакван ефект/последици от настъпване на рисковете; 2. предложени мерки за предотвратяване и преодоляване на идентифицираните рискове; 3. предложени мерки за намаляване на негативния ефект/последици при евентуално възникване на рисковете.

Предвидено е качеството да се оценява от гледна точка на обоснованост 4 на предложението съобразно горепосочените изисквания. Обоснованост е налице, когато са представени подробности и детайли относно процесите и/или технологията, тяхната последователност и конкретни резултати, включително предложените мерки да са приложими и изпълними (участникът да се е аргументирал как предложените мерки ще доведат до справяне с посочените рискове). В допълнение към това са изброени и рисковете, които Възложителят следва да идентифицира и за които участниците следва да предложат мерки за предотвратяване и преодоляване, сред които недобра комуникация между екипите на Възложителя и Изпълнителя, ненавременно изпълнение на всяко от задълженията от страна на Изпълнителя, забавяне при изпълнение на проектните дейности, опасност от неспазване на срока за изпълнение на настоящата поръчка, грешки при внедряване на хиперконвергираната среда и неинформиране на Възложителя за всички потенциални проблеми, които биха могли да възникнат в хода на изпълнение на дейностите.

В заключение на методиката е посочено, че на първо място се класира участникът, получил най-висока комплексна оценка като резултат от изброените показатели.

След подбор на заявилите желание за участие в процедурата лица, разглеждане на офертите им и преценка за съответствие с предварително обявените условия, с протокол № 2 от 15.09.2021 г. сформираната комисия от личния състав на възложителя е констатирала изпълнение на всички изисквания от страна на „А1 България“ ЕАД при обоснованост по всеки от петте изложени в методиката за оценяване рискове, като е дала на участника максимален сбор по всеки от приложените показатели. В резултат на това, на 12.10.2021 г. е сключен договор № 1177 между „Булгаргаз“ ЕАД като възложител и „А1 България“ ЕАД с обща уговорена цена в размер на 477 601.00 лв. без ДДС или 573 121.20 лв. с ДДС, чийто предмет включвал извършването на доставка, инсталиране и интеграция на високонадеждна ИТ инфраструктура (дейности по доставка) и поддръжка за срок от 48 месеца (услуги по поддръжка) с цел непрекъсваема работа на използваните от възложителя приложения.