Решение № 162 от 04.12.2023, Административен съд - Шумен

Личните данни в текста са заличени.

Р Е Ш

Е Н И Е

№......., гр. Шумен, 04.12.2023 г.

В ИМЕТО НА

НАРОДА

Шуменският административен съд в публично заседание на петнадесети ноември две хиляди двадесет и трета година, в следния състав:

Административен съдия: Росица Цветкова при участието на секретаря Ив. Велчева като разгледа докладваното от административен съдия Р. Цветкова АД №144 по описа за 2023 г., за да се произнесе, взе предвид следното:

Производство по реда на чл.145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във вр. с чл.73 ал.4 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ), образувано по жалба на „С.т.“ ЕООД, с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление ***, представлявано от С.Р.С., против Решение за налагане на финансова корекция №27/311/01281/3/01/04/02 на Изпълнителния директор на ДФ „Земеделие“ град София, изх.№01-6500/8736 от 10.04.2023 г., с което на основание чл.20а ал.2 и чл.27 ал.6 от ЗПЗП, чл.70 ал.1 т.7 във вр. с чл.72 ал.1 и чл.73 ал.1 от ЗУСЕФСУ, чл.46 ал.1 и ал.2 от Наредба №30/11.08.2008 г. за условията и реда за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по мярка 311 "Разнообразяване към неземеделски дейности" от Програма за развитие на селските райони 2007-2013 г., както и на основание т.4.4 буква "б" и т.8.1 във връзка с неизпълнението на т.4.12, т.4.17 букви „а“, „б“ и „д“ и т.18 от Договор №27/311/01281 от 08.10.2014 г., както и във връзка с неизпълнението на чл.16 ал.2 и чл.43 ал.1 т.1, т.2 и т.5 и на основание чл.46 ал.3 от Наредба

№30/11.08.2008 г., и в съответствие с влязло в сила Решение №146/04.11.2021 г. по адм. д. №375/2020 г. по опис на АдмС град Шумен и потвърдено с Решение №10352/16.11.2022 г. по адм.д.№1528/2022 г. по описа на ВАС на Р България, по реда на т.30, т.18, т.2 и т.3, т.5, т.7 от Приложение към раздел I "Общи положения" от Правилата за определяне на размера на подлежащата на възстановяване безвъзмездна финансова помощ при установени нарушения по чл.27 ал.6 и ал.7 от ЗПЗП по мерките от ПРСР 2007-2013 г., на дружеството – жалбоподател са определени финансови корекции по всяко нарушение и е определена окончателна финансова корекция в размер на 391 160.00 лв., от които 389 479.75 лв. подлежаща на възстановяване безвъзмездна финансова помощ по сключения Договор №27/311/0128/ от 08.10.2014 г. за отпускане на финансова помощ по мярка 311 „Разнообразяване към неземеделски дейност“ от ПРСР за периода 2007-2013 г.

В жалбата са изложени съображения, досежно незаконосъобразност на обжалвания акт, с оглед издаването му от некомпетентен орган, при неспазване на установената за индивидуалните административни актове форма, при допуснато съществено нарушение на административно-производствените правила, в противоречие с материално правните разпоредби и несъответствие с целта на закона. В тази връзка се твърди, че разплащателната агенция може да иска връщане на вече платена сума само в очертаните четири хипотези на чл.46 ал.3 от Наредба №30/11.08.2008 г. и доколкото нито една от тях не е налице оспореното решение е издадено от некомпетентен орган, извън неговите правомощия, което кореспондира и с т.4.1 и т.4.2 от Договора, което води до нищожност на оспорения акт. Излагат се аргументи, че в случая неправилно са използвани Правилата за определяне на размера на подлежащата на възстановяване безвъзмездна финансова помощ при установени нарушения по чл.27 ал.6 и ал.7 от ЗПЗП по мерките от ПРСР 2007-2013 г., тъй като чл.27 ал.6 от ЗПЗП препраща изрично към ЗУСЕФСУ, поради което посочените правила, доколкото са издадени на основание ЗПЗП са неприложими при установяване на нарушенията по чл.70 ал.1 от ЗУСЕФСУ. Жалбоподателят счита, че в случая е изтекъл предвидения 4 годишен давностен срокове по чл.3, § 1 от Регламент (ЕО) № 2988/95. Твърди се също, че изграденият обект по договора е действащ и са направени инвестиции, надхвърлящи предвиденото самоучастие в размер на 30%, което не е взето предвид от органа при преценката за вида и степента на нарушенията, както и не е извършен анализ и не е приложен диференциалния метод при установяване размера на финансовите корекции, което води немотивираност на акта. Липсват и конкретни мотиви, обвързващи фактическите констатации с относимите правни норми. Жалбоподателят се позовава и на настъпили извънредни обстоятелства по смисъла на чл.72 от ЗПЗП. На тези основания жалбоподателят отправя искане към съда да прогласи за нищожно или да отмени като незаконосъобразно обжалваното Решение за налагане на финансова корекция №27/311/01281/3/01/04/02 на Изпълнителния директор на ДФ „Земеделие“ град София, както и да му присъди направените по делото разноски.

Ответната страна Изпълнителен директор на ДФ

„Земеделие“, редовно призован, не изпраща представител. Постъпило е становище на 15.11.2023 г. чрез процесуален представител ст. юрисконсулт Я.К., в което е отправено искане жалбата да бъде отхвърлена като неоснователна, както и да бъдат присъдени направените по делото разноски, включително и юрисконсултско възнаграждение.

От събраните по делото доказателства, преценени поотделно и в тяхната съвкупност, съдът установи от фактическа страна следното:

Няма спор между страните, а това се установява и от приложения Договор №27/311/01281 от 08.10.2014 г., че ЕТ “Б. - Л.С.“ с ЕИК *********, представляван от Л.С. С. е бенефициер по Договор №27/311/01281 от 08.10.2014 г. за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по мярка 311 „Разнообразяване към неземеделски дейности“ от ПРСР за периода 2007-2013 година, подкрепена от Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони. Петгодишният мониторингов период на договора, сключен на 08.10.2014 г. е изтекъл на 08.10.2019 г., като след неговото изтичане и в хода на административно производство, започнало на 04.11.2019 г. с получаването на уведомително писмо изх.№01-6500/8736 по реда на чл.26 от АПК на 21.02.2020 г., по реда на чл.15 от ТЗ, предприятието на ЕТ „Б.

- Л.С.“ с ЕИК ********* е прехвърлено на „С.т.“ ЕООД с ЕИК ********* и на същата дата едноличният търговец е заличен от търговския регистър. Договорът е сключен, след като ЕТ е кандидатствал по реда на Наредба №30 от 11.08.2008 г. за условията и реда за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по мярка „Разнообразяване към неземеделски дейности“ от ПРСР за периода 2007-2013 година /наричана по-долу за краткост Наредба №30/11.08.2008 г./.

В процеса на кандидатстване, ползвателят на помощта, ЕТ „Б. - Л.С.“ е представил съобразно изискванията на чл.16 от Наредба №30/11.08.2008 г. / в прил. редакция/ Бизнес план за разнообразяване на дейността по образец /БП/. Съгласно заявлението за кандидатстване и представеният, приет и одобрен от ДФЗ БП, търговецът се е задължил да реконструира и да използва по посоченото в БП предназначение - за селски туризъм Почивна база „Ловец“, в местността „Ловджийска чешма“, община Велики Преслав, област Шумен. Видно от БП, услугите, които ще се предоставят са нощувки в 45 места за гости, разпределени в 6 стаи за двама посетители, 6 броя за четирима посетители и 3 мезонета за 2+1 посетители.

В част IV

„Финансово-икономически статус - приходи и разходи“, Таблица 2 „Производствена и търговска програма“ на БП, едноличният търговец се е ангажирал да реализира приходи от посочените туристически услуги. За всяка една от посочените 10 години, за които е представена производствената и търговската програма, са записани конкретни стойности на средногодишна натовареност, респективно приходи от туристическите услуги, които ЕТ планира да реализира, след като реконструира почивната база, в размер на 225 000 лв. за всяка година. Съгласно преоценения БП тези приходи са били коригирани на 210 000 лв. за всяка от десетте години.

Съгласно Таблица 5

„Разходи за заплати и социални осигуровки“ от БП, търговецът се задължил да разкрие и поддържа, за всяка от десетте години след изграждане на комплекса, 3 работни места, от които 1 бр. управленски персонал и 2 бр. производствен персонал и да заплаща възнаграждение и осигуровки на наетите лица. В описанието на проекта и на кандидата, част от одобрения БП, търговецът е посочил, че след първата година от БП, в резултат на инвестицията, обект на БП, броят на заетите с туристическа дейност лица ще нарасне до 3 души, като през следващите години на БП се предвижда тази бройка на постоянно заетия персонал да се запази /стр.6, т.3„Организация, структура и управление, вкл. постоянно зает персонал“ от БП/. В същото описание производственият персонал е посочен от ЕТ като рецепционистка и хигиенистка /стр.5, т.3„Устойчива заетост за периода на БП“ от БП/.

Първоначално одобрената БФП е в размер на 391 160.00 лв., с авансово плащане в размер до 50 %. В договора е предвидено, че ДФЗ има право да откаже изплащане или да претендира възстановяване на цялата или част от БФП при определените хипотези в т.4.4 от Договора. В т.4.12, т.4.17 – б.а, б и д, т.4.18 от Договора са предвидени задължения на ползвателя. Съгласно т.4.12 от сключения Договор №27/311/01281 за отпускане на финансова помощ по Мярка 311 "Разнообразяване към неземеделски дейности" от ПРСР за периода 2007-2013 г., ползвателят е длъжен да извърши изцяло одобрената инвестиция в срока по този договор, в съответствие с одобрения проект и Таблицата за одобрените инвестиционни разходи, а според т.4.18 от договора ползвателят е длъжен да изпълнява одобрения проект за срок от 5 години от сключване на договора. Съгласно т.4.17 – б.“а“, „б“ и „д“ от Договора ползвателят в срок от 5 години от сключване на договора е длъжен да използва активите – предмет на подпомагане по договора, единствено и само по предназначение и за целите, които са им отредени с одобрения проект; да не продава, дарява, преотстъпва активите, предмет на подпомагането, под каквато и да е форма, с изключение на случаите, когато това се изисква по закон; да не преустановява подпомаганата дейност поради други причини, освен изменящите се сезонни условия за производство или предоставяне на услуги.

Съгласно т.9.1, б."г" от Договора, "одобрен проект" е подаденото от ползвателя на етапа на кандидатстването и одобрено от Фонда заявление за подпомагане заедно с всички изискуеми, съгласно Наредба №30 от 11.08.2008 г. документи (включително и представения от ползвателя и одобрен от Фонда Бизнес план), както и съвкупността от материални и нематериални активи и свързаните с тях разходи, заявени от ползвателя и допустими за финансиране по мярка 311.

Изпълнението на задълженията на ползвателя по т. 4.12 (да извърши изцяло одобрената инвестиция в съответствие с одобрения проект) и по т. 4.18 от договора (да спазва одобрения проект за срок от 5 години от сключване на договора), се свързва и с изпълнението на заложените в представения от кандидата и одобрен от ДФЗ Бизнес план показатели, вкл. относно заетостта.

От приложеното писмо за оторизация на плащането №27/311/01281/3/01N01/01.12.2015 г. се установи, че е извършено окончателно плащане по подадена заявка в размер на цялата заявена сума от 391 160.00 лв., за което и ползвателят е бил уведомен с писмо за одобрение №693/311 от 21.01.2016 г.

Въз основа на Заповед №373927/17.06.2019 г., Заповед

№374412/08.07.2019 г. и Заповед №374412/16.07.2019 г., ДФЗ е извършил проверка на място след плащане при ЕТ “Б. - Л.С.“ в периода 20.06.-27.06.2019 г. и 10.07.-24-07.2019 г., както и допълнителни административни проверки, при които е констатирано неизпълнение на задължения съгласно Договора, одобрения БП и Наредба№30/11.08.2008 г. За установеното при извършваните проверки са съставени контролни листи, връчени на дружеството съответно на 27.06.2019 г. и на 24.07.2019 г. Установено е, че за финансова 2016 г. реализираните приходи са в размер на 9 873.50 лв., при заложени такива в БП в размер на 210 000.00 лв.; за финансова 2017 г. са реализирани приходи в размер на 366.67 лв., при заложени такива в БП в размер на 210 000.00 лв.; за финансова 2018 г. реализираните приходи са в размер на 15 511.00 лв., при заложени такива в БП в размер на 210 000.00 лв. или средно аритметично установеното изпълнение на БП за трите години е в размер на 4.09% от заложените приходи. При проверката на място и извършената справка в НАП е установено, че в периода 03.05.2016 г. – 01.02.2019 г. има назначено и осъществяващо дейност по одобрения проект 1 бр. камериерка, при залегнали в БП 3 работни места – 1 бр. управленска и 2 бр. производствен персонал /рецепционистка и хигиенистка/ за целия период на изпълнение на проекта или при предвидена заетост за трите финансови години на 9 бр. лица, такава е реализирана на 6 бр. лица /1 бр. управител и 1 бр.камериерка/.