Решение № 1597 от 05.05.2022, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 1597 гр. София, 05.05.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 107-МИ СЪСТАВ, в закрито заседание на пети май през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: ЛОРА М. МИТАНКИНА като разгледа докладваното от ЛОРА М. МИТАНКИНА Административно наказателно дело № 20211110213921 по описа за 2021 година Производството е по реда на чл. 58д и сл. ЗАНН.

Образувано е по жалба на ”И.М.” АД срещу наказателно постановление /НП/ № Р-10-669/26.08.2021 г., издадено от заместник-председател на Комисия за финансов надзор/КФН/, ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност”, с което на жалбоподателя е наложена имуществена санкция в размер на 10000 лв. на основание чл. 290, ал. 9, т. 3 от Закона за пазарите на финансови инструменти/ЗПФИ/ за нарушение на чл.

290, ал. 9, т. 3, пр. 1, вр. ал. 1, т. 6 ЗПФИ, вр. чл. 77н, ал. 12 от Закона за публичното предлагане на ценни книжа/ЗППЦК/, имуществена санкция в размер на 10000 лева на основание чл. 290, ал. 9, т. 3 ЗПФИ за нарушение на чл. 290, ал. 9, т. 3, пр. 1, вр. ал. 1, т. 6 ЗПФИ, вр. чл. 122, ал. 2, т. 3 от Наредба № 38 и имуществена санкция в размер на 10000 лева на основание чл. 290, ал.

9, т. 3 ЗПФИ за нарушение на чл. 290, ал. 9, т. 3, пр. 1, вр. ал. 1, т. 6 ЗПФИ, вр. чл. 77н, ал. 12 ЗППЦК.

В жалбата се твърди, че НП е издадено при съществени нарушения на материалния и процесуалния закон. Поддържа се, че деянията са несъставомерни. Твърди се, че грешките при предоставяне на информацията пред КФН не са умишлени, а са резултат от техническа грешка и човешки фактор, свързан с натовареността във връзка с откритата проверка. Поддържа се, че към датата на съставяне на АУАН КФН е разполагала с коригираните 1 справки и актуалната информация. Навеждат се доводи, че деянието е едно, а не три отделни деяния, тъй като изпълнителното деяние е едно, отнасящо се до предоставяне на справка за клиентските активи и дължимо към един адресат - КФН. Алтернативно се поддържа, че случая е маловажен и следва приложение да намери чл. 28 ЗАНН. Излагат се подробни съображения, че са налице множество смекчаващи обстоятелства. Моли се за отмяна на НП.

В съдебно заседание жалбоподателят се представлява от адв. М., която моли за отмяна на НП. Поддържа, че деянието е несъставомерно, констатираните несъответствия в справката се дължали на техническа грешка и били отстранени своевременно. Навежда довод, че обществените отношения не са засегнати и действията не са се отразили на дължимата от инвестиционния посредник годишна вноска. Не били засегнати интересите на клиентите, а техническите грешки били допуснати само по отношение на два клиента. Представя писмени бележки.

Въззиваемата страна се представлява от юрк. Г., който моли НП да бъде потвърдено. Счита, че нарушението не представлява маловажен случай, тъй като става въпрос за многомилионни отклонения и продължителен период от време инвестиционният посредник създавал пречки за нормалното осъществяване на надзорната дейност на КФН и действителните стойности били установени заради проверката на КФН в инвестиционния посредник.

Юрк. Г. изтъква, че са представени три различни справки на три различни дати, всяка от които осъществява състав на нарушение. Подчертава, че отговорността на юридическите лица е безвиновна, като допуснатите грешки не бива да бъдат повод за представяне на невярна информация на КФН. Моли за присъждане на юрисконсултско възнаграждение в размер по преценка на съда.

Софийски районен съд, след като взе предвид доводите на страните и след като обсъди събраните по делото доказателства, намира за установено от фактическа страна следното:

Инвестиционен посредник/ИП/ „И.М.“ АД /наричан по-надолу „Посредника“ или „Дружеството“) е дружество с издаден от КФН с Решение № 119 - ИП от 14.02.2006 г. лиценз за предоставяне на определени инвестиционни услуги и извършване на определена инвестиционна дейност по смисъла на чл. 6, ал. 2 ЗПФИ, а именно: приемане и предаване на 2 нареждания във връзка с един или повече финансови инструменти; изпълнения на нареждания за сметка на клиент; управление на портфейл; предоставяне на инвестиционни съвети; пласиране на финансови инструменти, както и за предоставянето на допълнителните инвестиционни услуги, уредени в чл. 6, ал. 3 ЗПФИ. Спрямо Дружеството са приложими всички нормативни изисквания, които регулират предоставянето на инвестиционни услуги и извършването на инвестиционна дейност, в това число разпоредбите на ЗПФИ. Спрямо Дружеството са приложими всички нормативни изисквания, които регулират предоставянето на инвестиционни услуги и извършването на инвестиционна дейност, в това число разпоредбите на ЗПФИ, Наредба № 38 от 21.05.2020 г. за изискванията към дейността на инвестиционните посредници /Наредба № 38/ и Закона за публичното предлагане на ценни книжа /ЗППЦК/.

Въз основа на заповед № 3-52/24.02.2020 г. на заместник-председателя на КФН, ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност”, е открита пълна проверка на ИП „И.М.“ АД. На 28.02.2020 г. е посетен офисът на Посредника в гр. София, вписан в Търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел като седалище и адрес на управление на дружеството, и на законните представители на Дружеството е връчена цитираната заповед № 3-52/24.02.2020г. Същата е допълнена и изменена със заповеди № 3-153/23.07.2020 г. и № 3-91/12.04.2021 г. на заместникпредседателя на КФН, ръководещ управление „Надзор на инвестиционна дейност“, надлежно връчени и подписани от представляващите Дружеството.

С оглед констатирани в хода на проверката нарушения от страна на Посредника на изискванията за категоризация на неговите клиенти като „професионални“ или „непрофесионални“ по реда на Приложението към § 1, т. 10 от Допълнителни разпоредби/ДР/ на ЗПФИ с писмо с изх. № РГ-03-2047#205/10.12.2020 г. на Дружеството е изпратено Решение № 900-ИП от 09.12.2020 г. на заместник- председателя на КФН, ръководещ управление „Надзор на инвестиционна дейност“, чрез което спрямо ИП „И.М.“ АД е приложена принудителна административна мярка. Със същата Посредникът е задължен да извърши и документира проверка относно съответствието на неговите „професионални клиенти“ с критериите по Приложението към § 1, т.

10 от ЗПФИ, да предприеме необходимите действия вследствие на резултатите от тази проверка и да изпрати доказателства в КФН, с които да 3 удостовери изпълнението на принудителната административна мярка. В съответствие с предходното с писмо с вх. № РГ-03-204-7/26.01.2021 г.

Посредникът е представил в Комисията документи, удостоверяващи изпълнение на приложената с Решение № 900-ИП от 09.12.2020 г. принудителна административна мярка. При анализ на XLS файл ,,Списък Проф.и Непроф. клиенти“, приложен към цитираното писмо, е установено, че през месец януари 2021 г., вследствие на извършената проверка от страна на Посредника, голям брой клиенти са прекатегоризирани от „професионални“ в „непрофесионални“ клиенти - общо 193-ма клиенти. В потвърждение па предходното към писмото е приложен и Протокол от ръководителя на отдел „Нормативно съответствие“ на ИП „И.М.“ АД, съгласно който считано от 19.01.2021г. всички клиенти, за които е установено, че не отговарят на изискванията за професионален клиент, занапред ще бъдат третирани като непрофесионални клиенти. Удостоверено е, че са предприети мерки за отразяване на описаната прекатегоризация в електронното досие на всеки клиент в използвания от Посредника счетоводен продукт - „Коменс Брокер“.

От друга страна с писмо с вх. № РГ-03-00-1#98/10.02.2021 г.

Посредникът е представил в КФН справката си по чл. 77н, ал. 12 от ЗППЦК за месец януари 2021г./наричана надолу в текста „Справка № 1“/. По силата на чл. 77г, ал. 2, т. 14 ЗППЦК активите на „професионалните клиенти“ не подлежат на компенсация от ФКИ. Същевременно с изключение на хипотезите по чл. 77г, ал. 2, т. 1-13 от ЗППЦК активите на „непрофесионалните клиенти“ винаги подлежат на компенсация от ФКИ. Въз основа на предходното може да бъде изведен общият принцип, че активите на „непрофесионалните“ клиенти на Посредника попадат в Таблица № 1 от Справката, докато тези на професионалните клиенти са включени в Таблица № 2. С т. 1 от Искане № 20, изпратено по електронна поща на 17.02.2021 г., от Посредника е изискано да представи разбивка на Справка № 1, като е уточнено, че разбивката следва да бъде отделна за Таблица № 1 и Таблица № 2. Предходната информация е получена в КФН с писмо, вх. № РГ-03-2047#229/19.02.2021 г., - XLS файлове „Таблица 1_по чл.77н,ал.12“ и „Таблица 2_по чл.77н,ал.12“. При анализ на представените файлове е установено, че активите на голяма част от клиентите, за които в документите, удостоверяващи изпълнение на приложената принудителна мярка, се твърди, че вече са прекатегоризирани като „непрофесионални“, продължават да 4 фигурират в Таблица № 2 като неподлежащи на компенсация - включително активите на дружествата „G R I I L” (Клиент № 0000001490) и „P B I L” (Клиент № 0000001533). C оглед предходното c т. 1 от Искане № 21, изпратено по електронна поща на 23.02.2021г. от Посредника е изискано да уточни основанието по чл. 77г, ал. 2 от ЗППЦК, въз основа на което активите на клиентите, включени в Приложение 1 към искането (всички клиенти, за които в Комисията са получени данни, че вече са категоризирани като „непрофесионални“), не подлежат на компенсация. В отговор на предходното в КФН е получено писмо с вх. № РГ-03-204-7#6/26.02.2021 г., в което е посочено следното: ,,При прекатегоризация на клиентите и отразяването на тази промяна в електронното клиентско досие на цитираните от Вас клиенти, информацията за кои клиенти ще се удържа такса към Фонда за компенсиране на инвеститорите, не се е отразила при генерирането на справката по чл. 77н и в нея се съдържат старите данни. Причината за некоректно подадената справка е техническа грешка при настройките на генерирането на справката“. В допълнение към цитираното обяснение е приложен XLS файл ,,Т. 1 - Приложение 1 _уточнения и обяснения“ (наричан надолу в текста „Приложението“), отговарящ на цитираното Приложение 1 към Искане № 21. При прегледа му е установено наличието на колона „Бележки“, в която по отношение на 152 от приложените 173 реда с активи, неподлежащи на компенсиране, е декларирано: ,,техническа грешка при настройките на експорт на справката по чл. 77н, която е отстранена“.

Предходното обхваща общо 64-ма клиенти, чиито активи на обща стойност от 8 333 340 467 лв. погрешно са включени в Таблица № 2 от Справката като неподлежащи на компенсиране. Включително на ред „113“, колона „D” от Приложението по отношение на „P B I L” (Клиент № 0000001533) е декларирано, че е допусната ,,техническа грешка при настройките на експорт на справката по чл. 77н, която е отстранена“ – т.е. Посредникът твърди, че активите на „P B I L” (Клиент № 0000001533) подлежат на компенсиране от ФКИ и погрешно са включени в Таблица № 2 от Справка № 1. Също така на ред „109“, колона „D” от Приложението по отношение на „GRAND RISE INTERNATIONAL INVESTMENT LIMITED (Клиент № 0000001490) е декларирано, че е допусната „техническа грешка при настройките на експорт на справката по чл. 77н, която е отстранена“ – т.е. Посредникът твърди, че активите на „G R I I L” (Клиент № 0000001490) подлежат на компенсиране от 5

ФКИ и погрешно са включени в Таблица № 2 от Справка № 1.

Във връзка с гореизложеното, с писмо с вх. № РГ-03-00-1 #114/26.02.2021 г. Посредникът е изпратил нова (втора поред) Справка за отчетен месец януари 2021 г. (наричана надолу в текста „Справка № 2“), с която коригира данните от Справка № 1. В Справка № 2 са коригирани неточностите, описани от Посредника в писмо с вх. № РГ- 03-00-1 #114/26.02.2021 г. по повод на т. 1 от Искане № 21. Разликата в данните относно общата стойност на съхраняваните финансови инструменти в Справка № 1 и Справка № 2 (Колона „О“, Редове „51“ и „106“ от Справките) може да бъде проследена в долната таблица:

Таблица № 1

Справка № 192 733 487, 07 лв.

Таблица № 2

13 753 961 179,90 лв.

Справка № 28 428 812 398,42 лв. 5 417 882 268, 50 лв.

Междувременно с писмо с вх. № РГ-03-00-1 #160/10.03.2021 г.