Решение № 65 от 08.07.2021, Апелативен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 65 гр. Варна , 07.07.2021 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД – ВАРНА, II СЪСТАВ в публично заседание на осми юни, през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:

Председател:

Членове:

Ванухи Б. Аракелян

Анета Н. Братанова

Магдалена Кр. Недева при участието на секретаря Ели К. Тодорова като разгледа докладваното от Анета Н. Братанова Въззивно търговско дело № 20213001000195 по описа за 2021 година

Производството е с правно основание чл. 258 и следв. ГПК.

По делото е постъпила въззивна жалба от „Строителен и технически флот“ АД против Решение № 500/14.12.2020 год., постановено по т.д.№ 927/20 год. по описа на ВОС в частта, в която са отменени решенията на ОС на акционерите, проведено на 26.06.2020 год. по т.5.2, 5.3, т.8, т.13 и т.14 по иска, предявен от Ф. К. Ч. с правно основание чл. 74, ал.1 ТЗ.

Постъпила е и въззивна жалба от Ф. К. Ч. от гр.Варна против Решение № 500/14.12.2020 год., постановено по т.д.№ 927/20 год. по описа на ВОС в отхвърлителната част, с което са отхвърлени като неоснователни исковете на страната против „Строителен и технически флот“ АД с правно основание чл. 74, ал.1 ТЗ за отмяна на взетите решения на проведено на 26.06.2020 год. ОС на акционерите на „Строителен и технически флот“ АД по т.5.4, т.7.1, т.7.2, т.7.3 и т.7.4.

Предявените въззивни жалби са редовни, надлежно администрирани и подлежат на разглеждане по същество.

Съдът, след преценка на представените по делото доказателства, доводите и възраженията на страните в производството, намира за установено 1 следното от фактическа и правна страна:

Предявени са от Ф. К. Ч. против „СТРОИТЕЛЕН И ТЕХНИЧЕСКИ ФЛОТ“ АД –Варна искове за отмяна на решенията на Общото събрание на „Строителен и технически флот" АД. проведено на 26.06.2020г. в гр. Варна, по т.5.2 за освобождаване от отговорност на члена на съвета на директорите И П Д за дейността му през 2019г.; т. 5.3 за освобождаване от отговорност на члена на съвета на директорите С Я С за дейността му през 2019г. и т. 5.4. за неосвобождаване от отговорност на члена на съвета на директорите М А П за дейността й през 2019г., по т. 7 за избор на нов състав на Съвета на директорите на дружеството и определяне на възнаграждението им, разделена на четири подгточки - т. 7.1 за избор на И П Д за член на Съвета на директорите на „Строителен и технически флот" АД; т. 7.2 за избор на В П М за член на Съвета на директорите на „Строителен и технически флот" АД; т.

7.3. за избор на С Я С за член на Съвета на директорите на „Строителен и технически флот" АД и т. 7.4. за определяне възнаграждението на членовете на Съвета на директорите на „Строителен и технически флот" АД в размер на 1 280 лв. на месец; по т. 8. за вземане на решение за назначаване на И Д Г, д.е.с. регистриран одитор, диплом № 628. за контрольор за проверка на ГФО за 2015, 2016, 2017, 2018 и 2019 година, по т. 13. за вземане на решение за предявяване на иск за реалзиране на отговорността на члена на съвета на директорите И П Д за причиняване на вреди по чл. 240 ал. 2 ТЗ и за овластяване на акционера Ф. К. Ч. да предяви исковете от името и за сметка на дружеството и т. 14. за вземане на решение за предявяване на иск за реализиране на отговорността на члена на съвета на директорите С Я С за причиняване на вреди по чл. 240 ал. 2 ТЗ и за овластяване на акционера Ф. К.

Ч. да предяви исковете от името и за сметка на дружеството.

Процесното ОС е свикано с покана, обявена в ТР на 21.05.2016 г., съдържаща дневния ред на събранието и предварително оповестени проекти за решения по точките от дневния ред, както следва: 1/ Отчет на Съвета на директорите за дейността на дружеството през 2019 год. Проект на решение:

Общото събрание приема/не приема отчета на Съвета на Директорите за дейността на дружеството за 2019 год. 2/ Приемане на годишния финансов отчет на дружеството за 2019 год. Проект на решение: Общото събрание на акционерите приема/не приема годишния финансов отчет на дружеството за 2

2019 год. 3/ Приемане на доклада на дипломирания експерт-счетоводител за извършената проверка и заверка на годишния финансов отчет на дружеството за 2019 год. Проект на решение: Общото събрание на акционерите приема/не приема доклада на дипломирания експерт-счетоводител за извършената проверка и заверка на ГФО за 2019 год. 4/ Приемане на решение за разпределяне на печалбата за 2019 год. Проект на решение: Общото събрание на акционерите приема/не приема предложението за разпределение на печалбата за 2019 год. 5/ Освобождаване от отговорност на членовете на Съвета на директорите за дейността им през 2019 год. Проект на решение:

Общото събрание на акционерите освобождава/не освобождава от отговорност членовете на Съвета на директорите за дейността им през 2019 год. 6/ Избор на дипломиран експерт-счетоводител-регистриран одитор за проверка и заверка на ГФО на дружеството за 2020 год. Проект на решение:

Общото събрание на акционерите избира/не избира предложения дипломиран експерт-счетоводител-регистриран одитор за проверка и заверка на годишния финансов отчет на дружеството за 2020 год. 7/ Поради изтичане на 31.07.2020г. на мандата на досегашния Съвет на директорите на дружеството, освобождаване на членовете на Съвета на директорите, избор на нов състав на Съвета на директорите на дружеството и определяне на възнагражденията им.

Проект на решение: Общото събрание на акционерите освобождава/не освобождава членовете на Съвета на директорите, избира/не избира нов състав на Съвета на директорите на дружеството и определя/не определя възнагражденията им.

Видно от представения по делото протокол, на 26.06.2020 г. е проведено редовно годишно общо събрание на акционерите на «СТФ» АД, гр.Варна, на което са взети решения по предварително обявения дневен ред.

По доводите за въззивна ревизия на постановения съдебен акт:

На първо място, съдът следва да разгледа възражението на „СТФ“ АД касателно наличието на отвод за пресъдено нещо. Страната поддържа, че част от фактическите и правни основания, въведени от ищеца с обстоятелствената част на исковата молба, са окончателно отречени със сила на пресъдено нещо с влезли в сила съдебни актове между същите страни, подробно посочени в отговора. Настоящият състав намира, че предявените в предходен период от акционера Ф.Ч. искове за отмяна на решенията на общото събрание на 3 акционерите имат различен предмет - прието конкретно, самостоятелно решение, поради което произнасянето по посочените дела не формира сила на пресъдено нещо по отношение и на последващи такива. Обстоятелството, че страните по спора са същите; че фактическите твърдения на акционера за противоречие на приетото решение с повелителни разпоредби на закона или на устава са сходни или тъждествени, не обуславя идентичност на спора и не съставлява негово "пререшаване". Мотивите на съдебното решение и изразеното в тях становище по преценка на доказателствата, установяване на правно релевантните факти и фактическите и правни изводи по съществото на правния спор съставляват решаващата правораздавателна дейност на съда, но не формират сила на пресъдено нещо относно съществуването или не на спорното право. Всеки един от исковете е конститутивен иск с различен предмет и петитум, насочен към упражняване на конкретно различно преобразуващо право на акционера. Силата на пресъдено нещо при конститутивните искове обхваща само спорното потестативно право, но не и новото правно положение, създадено след конститутивното решение.

Застъпваната от въззивника теза води до недопустим правен извод, че акционерът не би разполагал с иск за отмяна по чл. 74 ТЗ, позовавайки се на същите процедурни нарушения, ако искът му за отмяна на предходни решения, основан на идентични нарушения, е бил отхвърлен.

По исковете с правно основание чл.74 ТЗ касателно приетите решения по т.5.2 и 5.3:

Предмет на обжалване от „СТФ“ АД е решението на ВОС в частта, в която са отменени решенията на ОС на акционерите, проведено на 26.06.2020 год. по т.5.2, касаеща освобождаването от отговорност на члена на СД И П Д за дейността му през 2019 год. и по т.5.3, касаеща освобождаването от отговорност на члена на СД С Я С за дейността му през 2019 год. ВОС е приел, че акционерите И Д и С С са взели участие при гласуване на решенията по тези точки. Участието на акционерите е в противоречие със законовата забрана по чл.229 ТЗ за упражняване на право на глас от акционер при конфликт на интереси, което обуславя незаконосъобразност на взетите решения.

Обявеният дневен ред по т.5 касае освобождаването от отговорност на 4 членовете на СД за 2019 год. В хода на проведеното заседание адв. Г.А.

/представител на Ф.Ч./ е направил предложение освобождаването от отговорност да се гласува поотделно за всеки член от съвета и същото е прието от ОС с изискуемото мнозинство. Протоколът на ОС в коментираната част не е оспорен от въззивника Ч.. Липсва каквато и да е смислова и съдържателна разлика между обявения дневен ред и фактическо проведеното гласуване. Единствената разлика има процедурен характер и касае начина на гласуване – поотделно или „ан блок“. Следва да се има предвид и че единственият правилен и законосъобразен начин на гласуване в случая би бил този с поотделно гласуване и преброяване на гласовете, тъй като само по този начин би било отчетено мнозинството от гласовете за освобождаване от отговорност конкретно на всеки член от СД. С оглед на изложеното, приетите решения не противоречат на чл. 231, ал.1 ТЗ.

Изводът за допуснато нарушение на чл. 229 ТЗ е правилен. Уреденият в чл. 229 ТЗ конфликт на интереси е между акционер и дружеството, вкл. и когато акционерът е избран член в състава на управителен орган.

Възможността акционер да бъде член на СД не променя качеството му на акционер, поради което и при взимане на решение за освобождаването му от отговорност като член на СД е налице конфликт на интереси. Нормата на чл.

229, т. 2 ТЗ – предприемане на действия за осъществяване на отговорността му към дружеството – е обща и от нея не може да бъде направен извод, че касае само решения за предявяване на съдебни искове или реализиране на имуществена отговорност. Чл. 229, т. 2 от ТЗ обхваща всички случаи, при които може да се стигне до търсене на отговорност от акционера. Доколкото наличието на решение на общото събрание, взето в правомощията му по чл.

220, т. 10 ТЗ за освобождаване от отговорност на членовете на СД има за последица изключване на отговорността за вреди, причинени при управлението на дружеството, гласуването на това решение влиза в обхвата на действия за осъществяване на отговорност по чл. 229, т. 2 от ТЗ . Липсата на решение на общо събрание на акционерите по чл. 221, т. 10 от ТЗ за освобождаване на членовете на СД от отговорност е юридически факт от съществено значение за успешното провеждане на иск за реализиране на имуществената отговорност на членовете на управителния орган на дружеството. Наличието на валидно и стабилизирано решение с това предметно съдържание погасява материалното право на дружеството да иска 5 обезщетение от члена на СД и ако този факт бъде надлежно релевиран и доказан в производството по иск с правно основание чл. 240 ТЗ това би довело до отхвърляне на този иск. Следователно формирането на мнозинство с участието на акционер, който е член на СД и органен представител, при приемането на решение за освобождаване от отговорност, е в противоречие със законова забрана за упражняване право на глас при конфликт на интереси.

Този извод следва не по аналогия или чрез разширително тълкуване, а при директно приложение на нормата на чл. 229 ТЗ, тъй като това решение е материалноправна пречка за предприемане на действия от дружеството за търсене на отговорност и предявяване на искове за обезщетяване на вреди, които вече са настъпили към момента на решението по чл. 221, т. 10 ТЗ.

Уреденият иск в чл. 240а ТЗ не променя извода на съда за наличие на конфликт на интереси между акционера, член на СД и дружеството при гласуване на решение по чл. 221, т. 10 ТЗ. С иска по чл. 240а ТЗ малцинството упражнява право на дружеството от свое име, без да е необходимо съдействие или насрещно поведение от страна на дружеството. Малцинството е титуляр на правото на иск, но не и на спорното материално право. Ответниците по предявен иск по чл. 240а ТЗ могат да противопоставят на малцинството всички възражения, с които разполагат срещу дружеството, в това число и възражението, че са освободени от отговорност за дейността си като членове на управителен орган.