Решение № 1168 от 20.06.2023, Административен съд - Пловдив

Р Е Ш Е Н И Е

№ 1168/20.6.2023г. гр. Пловдив, 20 юни 2023 год.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АДМИНИСТРАТИВЕН

СЪД - ПЛОВДИВ, І отделение, XVIII състав в публично заседание на двадесет и девети май през две хиляди двадесет и трета година в състав :

ПРЕДСЕДАТЕЛ:

ЙОРДАН РУСЕВ при секретаря ТАНЯ КОСТАДИНОВА, като разгледа докладваното от съдия Й.Русев АД № 43 по описа за 2023 год., за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 145. и сл. от Административнопроцесуалния кодекс АПК, във връзка с чл. 85, ал. 6 от Закона за електронните съобщителни мрежи и физическа инфраструктура /ЗЕСМФИ/.

Образувано е по жалба на "Електроразпределение Юг" ЕАД /ЕР ЮГ/, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр. Пловдив, ул. „Христо Г. Данов" №37, представлявано от З.О.Б.– изпълнителен член на Съвета на директорите и д.т.к.– прокурист, чрез процесуалния представител – юриск. к., срещу Решение № 278 от 29.07.2021 г. на Комисията за регулиране на съобщенията /КРС/, с което на оспорващото дружество са дадени задължителни указания и дружеството е задължено в срок от два месеца, считано от уведомяването за решението, да публикува на официалната си страница в интернет Общи условия, изменени съобразно указанията в решението и влязлата в сила Наредба за правилата и нормите за проектиране, разполагане и демонтаж на електронни съобщителни мрежи.

Според жалбоподателя решението е неправилно, необосновано и постановено при непълнота на доказателствата, които са тълкувани превратно, само и единствено в полза операторите на електронни съобщителни мрежи. Твърди се незаконосъобразност на оспореното решение, поради допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила, противоречие с материалноправни разпоредби на Закона за електронните съобщителни мрежи и физическата инфраструктура /ЗЕСМФИ/ и несъответствие с целта на закона, както и че фактическите констатации на комисията не съответстват на обективната истина. Изложени са доводи за нарушение на чл.81, ал.4 от ЗЕСМФИ, като в тази насока е посочено, че ЕР ЮГ е оператор на електроразпределителната мрежа за цяла Югоизточна България и дейността му се регулира от Комисия за енергийно и водно регулиране /КЕВР/, а правата и задълженията на ЕР ЮГ са регламентирани както в специален закон-Закона за енергетиката, така и в издадена от КЕВР лицензия за разпределение на електрическа енергия. Според жалбоподателя във всички случаи, в които КРС прилага правомощията си да решава спорове по ЗЕСМФИ, свързани с физическа инфраструктура, изградена за нуждите на мрежи, различни от електронни съобщителни мрежи, Комисията действа при условията на обвързана компетентност и няма право да издаде решение, без да е получила обвързващо за нея становище на КЕВР във връзка с дейността на ЕР ЮГ, тъй като КЕВР е правоимащия държавен орган по регулиране и контрол на основната дейност на операторите на електроразпределителната мрежа. Изложени са съображения, че дадените в т. 2.2., т. 2.3. и т. 2.4. от решението указания касаят именно части от лицензионната дейност на ЕР ЮГ и тези указания касаят технически въпроси, свързани с експлоатацията на електроразпределителната мрежа-ниско напрежение и са пряко обвързани с безопасната и безпрепятствена експлоатация на същата.

На следващо място се твърди превратно тълкуване на чл.4 ал.1 от Наредбата за правилата и нормите за проектиране, разполагане и демонтаж на електронни съобщителни мрежи, като се сочи, че нито наредбата, нито чл.52 от ЗЕСМФИ не описват обхвата на становището на инженер-конструктора. Жалбоподателят се позовава на условията на Лицензия №/1-140-07/13.08.2004 г., издадена от КЕВР, за извършване на дейността „разпределение на електрическа енергия" на обособената му с лицензията територия, според които елементите на електроразпределителната мрежа, с която ЕР ЮГ осъществява своята дейност, са негова собственост и дружеството има задължението да поддържа мрежата в съответствие с приетите от КЕВР „Правила за управление на електроенергийната система" и „Правила за управление на електроразпределителните мрежи”.

Твърди се още, че освен липсата на становище на КЕВР по смисъла на чл.81, ал.4 от ЗЕСМФИ, КРС не е потърсила и експертиза и не е осигурила експертно становище за изясняване на въпроси, за които са необходими специализирани познания.

Изразено е несъгласие с посоченото от ответния орган, че „в изпълнение на решение № 4009/30.03.2021 г. по дело № 7898/2020 на ВАС, ЕР ЮГ има възможност само да приведе Общите си условия в съответствие с действащата нормативна уредба, в частност с разпоредбите на чл. 4, ал. 2, чл. 15, ал. 1, т. 4 и т. 5, чл. 15, ал. 2, изр. второ от Наредбата, но според жалбоподателя никъде в акта на ВАС не е засегнато дали почиващото на твърдените за установени от Комисията несъответствия между ОУ на ЕР ЮГ с Наредбата е факт, а ВАС коментира единствено, че след като КРС се позовала на този акт, то е следвало да вземе предвид по-късната му дата на влизане в сила спрямо датата на публикуване на ОУ на ЕР Юг, като даде на последното дружество възможност да приведе своите ОУ в съответствие с наредбата. Жалбоподателят се позовава на съдебна практика на ПАС относно задължителния характер на становището на КЕВР, твърди несъответствие на решението с целта на закона и посочва, че КРС не е взела предвид множеството реални трудности свързани с експлоатацията на собствените на ЕР Юг ЕРМ.

Възражения по същество са направени и по всяка една от точка от дадените указания. Иска се отмяна на оспорения административен акт. Претендират се разноски. Представена е подробна писмена защита.

Ответната страна - Комисията за регулиране на съобщенията, чрез процесуалния си представител – юрисконсулт Михайлов, поддържа становище за неоснователност на жалбата и моли да бъде отхвърлена. Сочи, че решението на КРС е прието при спазване изискванията на ЗЕСМФИ и Наредбата от 2019 г. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение. Подробни съображения по същество са изложени в представени по делото писмени бележки.

Заинтересованите страни - „ВИРДЖИНИЯ - ЕР ЕН" ЕООД, „БО КАБЕЛ" ЕООД, „АЙПИТИВИ" ЕООД, „К И Г УНИСАТ-ТВ" ООД, „НИКО НЕТ КОМ" ЕООД, „ДИАНА КАБЕЛ

ТВ" ООД и „ВИВАКОМ БЪЛГАРИЯ“ ЕАД - редовно призовани, не се представляват, не изразяват становище по жалбата.

Настоящото разглеждане е в изпълнение на Решение № 17/04.01.2023г. по АД № 7214/2022г., на ВАС, Второ отд.

Съдът намира жалбата за допустима. Оспореното решение е изпратено на жалбоподателя с писмо изх.№ 09-00-93-3 от 03.08.2021г. (лист 38-39, АД № 2480/21г.), връчено на 05.08.2021 г., за което на лист 40 по делото е представено известие за доставяне. Жалбата е подадена чрез ответния орган в предвидения процесуален срок (пощенско клеймо на лист 37 с дата 19.08.2021г., при наличието на правен интерес срещу акт, подлежащ на съдебен контрол.

След като обсъди доводите на страните и събраните по делото доказателства, настоящия състав на Административен съд Пловдив, намира за установено от фактическа страна, следното:

Няма спор между страните по настоящото производство, че на 12.03.2019г. ЕР ЮГ е публикувало на интернет страницата си “Общи условия на договорите за достъп до и ползване на елементи от електроразпределителната мрежа на дружеството от оператори на електронни съобщителни мрежи /ЕСМ/”, Технически условия за достъп до и ползване на стълбове-част от въздушна мрежа ниско напрежение на „Електроразпределение Юг" ЕАД от оператори на ЕСМ /Приложение №1 към Общите условия/.

На

08.08.2019 г. в КРС е постъпило искане по чл. 82, ал. от ЗЕСМФИ за даване на задължителни указания с вх. № 12-01-1838/08.08.2019 г. от следните оператори на ЕСМ: „ВИРДЖИНИЯ - ЕР ЕН" ЕООД, „БО КАБЕЛ" ЕООД, „АЙПИТИВИ" ЕООД,

„К И Г УНИСАТ-ТВ" ООД, „НИКО НЕТ КОМ" ЕООД, „ДИАНА КАБЕЛ ТВ" ООД и „ЦИФРОВА КАБЕЛНА ТЕЛЕВИЗИЯ" ООД (понастоящем „Виваком България“ ЕАД).

Искането на операторите на ЕСМ за даване на задължителни указания е относно Общите условия на договорите за достъп до и ползване на елементи от електроразпределителната мрежа на дружеството от оператори на електронни съобщителни мрежи /ОУ/; Технически условия /ТУ/ за достъп до и ползване на стълбове-част от въздушна мрежа ниско напрежение на „Електроразпределение Юг" ЕАД от оператори на ЕСМ и Цени и механизъм на ценообразуване, публикувани на интернет - страницата на ЕР ЮГ. Във връзка с постъпилото искане с Решение №317 от 15.08.2019 г. (лист 139, АД № 2480/21г.) КРС е определила поименен състав на специализирана комисия за провеждане на процедурата по чл.82-84 от ЗЕСМФИ.

Няма спор между страните, че с писмо изх.№12-01-1838/20.08.2019 г.

(лист 137-138, АД № 2480/21г.), специализираната комисия е дала възможност на ЕР Юг за предоставяне на становище по Искането на операторите на ЕСМ. В отговор на това дружеството е предоставило своето становище на комисията с писмо вх. №12-01-1838 от 29.08.2019 г. (лист 131 и сл., АД № 2480/21г.). От страна на специализираната комисия отново е изпратено писмо до дружеството жалбоподател с изх.№ 12-01-1838/20.09.2019 г. (лист 129-130, АД № 2480/21г.), с което е изискано представянето на допълнителни доказателства и информация съгласно чл. 84, ал.1 от ЗЕСМФИ. В отговор ЕР ЮГ е изпратило писмо вх.№ 12-10-1838 от 07.10.2019 г. (лист 121-126, АД № 2480/21г.).

С писмо изх.№ 12-01-1838 от 01.10.2019 г. специализираната комисия е поканила ЕР ЮГ да се яви на заседанието й, като на лист 116-117 по дело № 2480/21г. е приложен Протокол от проведената на 05.11.2019 г. среща на специализираната комисия, на която са присъствали представители на трима от операторите на ЕСМ податели на искането, както и представител на ЕР ЮГ. Няма спор, че посоченото писмо е надлежно връчено, доколкото така е посочено и в самата жалба до съда.

С писмо изх.№ 12-01-1838/28.11.2019г., специализираната комисия във връзка с постъпилото писмо от 08.08.2019г. от оператори на ЕСМ с искане за даване на задължителни указания на ЕР ЮГ е поискала от Комисията за енергийно и водно регулиране становище по чл.81, ал.4 от ЗЕСМФИ, като до 12.12.2019г. не постъпва становище от КЕВР.

До

КРС е изготвен доклад от председателя на специализираната комисия изх. № П-1468/10.12.2019 г. (лист 253 и сл., АД № 2480/21г.), с предложение да се издадат задължителни указания на ЕР ЮГ.

На

12.12.2019 г. Комисията за регулиране на съобщенията е издала индивидуален административен акт - Решение №470/12.12.2019 г. (лист 219 и сл., АД № 2480/21г.), което е оспорено от ЕР ЮГ по съдебен ред и с Решение № 803 от 16.04.2020 г. постановено по адм.дело № 217/2020 г. по описа на Пловдивски административен съд, жалбата е отхвърлена. С Решение №4009/30.03.2021 г. по адм.дело № 7897/2020 г., състав на Върховен административен съд е отменил първоинстанционното решение, като е отменил и Решение №470 от 12.12.2019 г. на КРС в частта му по т. 2.2., 2.3, и 2.4., като е изпратил преписката на КРС за ново произнасяне, съобразно задължителните указания по тълкуването и прилагането на закона.

С писмо вх. № 12-01-1838/12.10.2020 г. (лист 302, АД № 2480/21г.), Комисията за енергийно и водно регулиране (КЕВР) уведомила КРС, за своето становище по чл.81 ал.4 от ЗЕСМФИ, че правомощията ѝ са изчерпателно уредени в раздел IV от глава трета на Закона за енергетиката (ЗЕ), сред които са регулиране на цените, изброени в чл. 30 от този закон, включително цените за предоставяни на клиентите услуги, свързани с лицензионната дейност. Посочено е, че КЕВР не е компетентен и не регулира цените на услугите предоставяни от електроразпределителните дружества на лица, които нямат качеството “краен клиент на електрическа енергия” или производител на електрическа енергия.

Последвало е издаването на Решение № 393 от 12.11.2020 г. (лист 243 и сл., АД № 2480/21г.), с което КРС е отхвърлила изцяло в полза на ЕР ЮГ, исканията на операторите за даване на указания по цените в Общите условия на ЕР ЮГ.

С писмо изх. №09-50-93-1/14.07.2021 г. (лист 89, АД № 2480/21г.) КРС е уведомила ЕР ЮГ, че на 08.07.2021г. е приела проект на решение, изготвено във връзка с връщането на административната преписка от ВАС. С писмото е даден 7(седем) дневен срок за становище, като Комисията е отбелязала, че ако в този срок ЕР Юг доброволно измени своите ОУ (внесе проект за изменение с писмо в КРС или публикува такива), задължителни указания няма да бъдат давани. Приложен е и проект на решението. Писмото е връчено на 16.07.2021г., за което на лист 90 е представено известие за доставяне. В отговор на това с писмо изх.№ 33639/23.07.2021г., ЕР ЮГ е изразило становище на несъгласие с мотивите в представения проект на решение и тълкуването на разпоредбите на ЗЕСМФИ и Наредбата за правилата и нормите за проектиране, разполагане и демонтаж на електронни съобщителни мрежи. Посочено е, че следва да бъде изискано становище от КЕВР, както и че въпреки задължителните указания на съда към КРС, отново с проекта на решение се предвижда да бъдат дадени задължителни указания за изменение в ТУ към ОУ.

Разпечатката съдържа 36 от 101 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/a58ee79f-1125-4ca5-8834-83d2ee7be271