Решение № 326 от 08.12.2023, Административен съд - Русе

Р Е Ш Е Н И Е

№ 326 гр. Русе, 08.12.2023 г.

В ИМЕТО

НА НАРОДА

Административен съд - Русе, VII - ми състав, в публично заседание на 20 ноември, през две хиляди двадесет и трета година в състав:

СЪДИЯ: ЙЪЛДЪЗ АГУШ при секретаря НАТАЛИЯ

ГЕОРГИЕВА като разгледа докладваното от съдия АГУШ адм. дело № 623 по описа за 2023 година, за да се произнесе, съобрази следното:

Производството е по реда на чл. 124 от Закона за държавния служител ЗДСл), във връзка с чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК).

Постъпила е жалба от Д.Д.Н. *** против Заповед № РД-11-00-2982 от 13.10.2023 г. на

Изпълнителния директор на Агенцията по заетостта (АЗ), с която на жалбоподателя е наложено дисциплинарно наказание „Забележка” по чл. 90, ал. 1, т. 1 от ЗДСл.

Жалбоподателят релевира основания за незаконосъоб­раз­ност на обжалваната заповед поради постановяването й при съществени нарушения на администра­тивно­произ­вод­ствените правила и неправилно при­ло­жение на материалния закон.

Оспорващият претендира отмяна на заповедта, както и присъждане на направените в производството разноски.

Ответникът по делото – Изпълнителният директор на АЗ, чрез процесуалния си представител, оспорва жалбата като неоснователна и моли същата да бъде отхвърлена по съображения, изложени в писмен отговор на жалбата вх. № 4853 от 16.11.2023 г. (л. л. 13 – 15 от делото).

Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

Прави и възражение за прекомерност на адвокатското възнаграждение на процесуалния представител на жалбоподателя, като моли същото да бъде намалено до съответния минимум.

Съдът, след като се запозна с доводите на страните и събраните по делото доказателства, прие за установено следното:

По фактите

Жалбоподателят

Д.Н. заема длъжността „Директор” на Дирекция „Регионална служба по заетостта” (ДРСЗ) – Русе.

За основните цели, областите на дейност, преките задължения и отговорности, характерни за тази длъжност, е изготвена длъжностна характеристика, доведена до знанието на Н. срещу подпис на 02.06.2020г. (л. л. 12 - 18 от преписката).

Спрямо Н., в качеството му на държавен служител, е осъществена предвидената в ЗДСл процедура по реализиране на дисциплинарна отговорност.

От съдържащите се в приобщената към делото дисциплинарна преписка и тези събрани в хода на съдебното дирене писмени доказателства се установява следното:

Със Заповед № РД-11-00-2723 от 04.09.2023 г. и.д. изпълнителният директор на АЗ на основание чл. 89, ал. 1 и ал. 2, т. 1 от ЗДСл, във връзка с чл.5, ал. 1, т. 15 от Устройствения правилник на Агенцията, чл. 9, ал. 1, т. 2 от Вътрешни правила за осъществяване на дисциплинарната отговорност на служителите по трудово и служебно правоотношение в АЗ от 20.07.2022 г., е наредил да се образува дисциплинарно производство срещу жалбоподателя заради неизпълнение на служебни задължения, по-конкретно цитирани са такива, произтичащи пряко от длъжностната характеристика за длъжността директор на ДРСЗ - Русе и неспазване на правила на Кодекса за поведение на служителите в държавната администрация (л. л. 10 и 11 от преписката).

Съгласно цитираната заповед дисциплинарното производство е образувано срещу служителя за неупражнен контрол, в качеството му на директор на ДРСЗ - Русе, върху изпълнението на Заповед № РД-11-00-2068 от 09.06.2023 г. (л. л. 16 и 17 от делото), респективно и върху изпълнението на Договор № ДОГ-1033 от 01.06.2023 г. (л. л. 19 – 29 от делото).

Твърди се, че неупражненият контрол от страна на Д.Н. е довел до неточно изпълнение на цитирания договор, изразяващо се в незаконосъобразно разминаване между техническата спецификация по обществената поръчка и реалното изпълнение на Договор № ДОГ-1033 от 01.0б.2023 г., с предмет „Доставка, монтаж и поддръжка на 78 броя климатика за нуждите на Агенция по заетостта и териториалните й поделения“. Посоченият договор е сключен на основание чл. 112, ал. 1 и ал. 4 от ЗОП, между A3 - възложител и „Евролукс-99“ ЕООД - изпълнител. Техническата спецификация по договора е била неразделна част от цитираната обществена поръчка и съответно е неразделна част от самия договор (л. л. 30 – 34 от делото). Посочено е, че промяната на техническата спецификация е промяна на съществен елемент от изпълнението на поръчката, без да е налице основание и без да са спазени правилата на чл. 116 от ЗОП. Въз основа на посочената заповед е прието от страна на Агенция по заетостта изпълнение, противоречащо на договора за обществена поръчка, което освен нарушение на ЗОП, създава и задължение за Агенцията да заплати на изпълнителя доставка, която, видно от техническата спецификация по поръчката, не е необходима за възложителя. Налице е създадено задължение за A3 да заплати сума от държавния бюджет, в т.ч. и с европейско съфинансиране, в нарушение на принципите на добро финансово управление, определени в ЗФУКПС.

Твърди се още, че в качеството му на служител, определен като контролиращ, съгласно Заповед № РД-11-00-2068 от 09.06.2023 г. (л. л. 16 и 17 от делото), Д.Н., в качеството му на директор на ДРСЗ - Русе, не е осъществил контрол и не е проявил нужния професионализъм и заинтересованост относно дейностите по посочената заповед, респективно и по Договор № ДОГ-1033.

Посочено е, че Д.Н. се е запознал със Заповед № РД- 11-00-2068 от 09.06.2023 г., към която има приложен Списък на обектите за доставка (л. 18 от делото), с която подвежда изпълнителния директор на A3.

Твърди се, че техническата спецификация по договора е била достъпна за Д.Н., тъй като е публикувана в „Профила на купувача“ в РОП, самият договор е публикуван заедно с приложенията също в „Профила на купувача“ в РОП, а също така я има и по договора в ДС „Архимед“, в таб „Връзки" към Заповед № РД-11-00-2068 от 09.06.2023 г.

Техническата спецификация е била на публично достъпно място и служебно известна. И същевременно е допуснато да се стигне до това, пред изпълнителния директор на A3 да се представи списък с обектите за доставка на климатиците, който не е част от документацията по договора. Това е довело изпълнението на договора да е в нарушение на ЗОП, в частта забрана за изменение на същия, като нарушението се изразява в разминаване между техническата спецификация и реалното изпълнение на Договор № ДОГ-1033 от 01.06.2023 г. Сочи се още, че в техническата спецификация, която е неразделна част от договора, в т. 20 е посочено, че климатиците следва да бъдат доставени и монтирани в ДБТ Кубрат, ДБТ Омуртаг и ДБТ Търговище, а реално климатиците са доставени и монтирани в ДБТ Дулово, ДБТ Попово, ДБТ Омуртаг, ДБТ Силистра и ДБТ Тутракан.

Направен е извод, че поради неосъществения контрол от страна на Д.Н., изпълнителят по договора „Евролукс-99“ ЕООД е изпълнил доставката на климатици, не по Техническа спецификация, а по списък, който не е част от Договор № ДОГ-1033 от 01.06.2023 г. Поради това, за Агенция по заетостта към настоящия момент възниква задължение да плати за нещо, което не е поискала, а освен това е и в нарушение на ЗОП.

В заключение в заповедта за образуване на дисциплинарно производство срещу служителя е посочено, че гореописаното е вследствие на неизпълнение на служебните задължения от страна на Д.Н., в качеството му на директор на ДРСЗ - Русе, изразяващо се в неосъществен контрол по изпълнението на Заповед № РД-11-00-2068 от 09.06.2023 г., респективно по изпълнението на Договор № ДОГ-1033 от 01.06.2023 г., като Д.Н. е длъжен да изпълнява задълженията и функциите си с необходимата отговорност и професионализъм, следейки за правилното изпълнение на посочения договор и законосъобразното разходване на публични средства от името на A3 като Възложител по смисъла на ЗОП, както и да изпълнява писмени заповеди на изпълнителния директор на A3.

Заповедта за образуване на дисциплинарно производство е получена от Н. на 08.09.2023 г. (л. 11 от преписката).

С Писмо рег. № 30-00-31051 от 04.09.2023 г. изпълнителният директор на АЗ е дал 3-дневен срок от получаването на същото на Н. да представи писмени обяснения във връзка с образуваното срещу него дисциплинарно производство ведно с приложени писмени доказателства. Писмото съдържа общо 5 въпроса, по които Н. да представи писмени обяснения и е получено от него на 08.09.2023 г. (л. 9 от преписката).

В писмени обяснения от 05.09.2023 г. жалбоподателят е дал подробни отговори на поставените му с писмото въпроси. В представените писмени обяснения, се излагат твърдения, че със заповедта за отговорни лица е възложено на отговорните лица да приемат доставките по договора от името на възложителя, съгласно Приложение № 1 към Заповед № РД-11-00-2068 от 09.06.2023 г. на изпълнителния директор на Агенция по заетостта. Отговорните лица са приели доставката на климатиците без забележки чрез подписване на Приемо-предавателен протокол. След успешно приключил монтаж на климатиците, същите са тествани в присъствието на отговорните лица. Твърди, че се е запознал с подписаните от отговорните лица протоколи за доставка и монтаж на климатична техника, съгласно горецитирания договор, с които не са установени липси и несъответствия и че периодично е изисквал информация от отговорните лица чрез телефонни разговори за състоянието на монтираната техника и нейната работа. С Писмо peг. №

30-07-31945 от 12.09.2023 г., до изпълнителния директор на Агенция по заетостта, Н. представя допълнителни обяснения, в които излага допълнителни твърдения, че по никакъв начин не са му възлагани или предоставени правомощия за проверка или контрол за съответствието на сключения договор с документацията по проведената процедура. Твърди, че не е нарушил служебните си задължения и не приема за основателни твърденията за наличие на вина относно изпълнение на заявката по списък, който не е част от договора. (л. л. 5 – 7 от преписката).

Със Заповед № РД-11-00-2791 от 20.09.2023 г. главният секретар на АЗ и председател на дисциплинарния съвет е насрочил заседание на Дисциплинарния съвет, което да се проведе на 25.09.2023 г., като заповедта е доведена до знанието на жалбоподателя (л. 4, гръб от преписката).

В преписката се съдържа и протокол за проведено заседание на дисциплинарния съвет на 25.09.2023 г. по образуваното срещу Н. производство за налагане на дисциплинарно наказание. По време на заседанието е била дадена възможност на жалбоподателя да даде устни обяснения, да бъде изслушан, както и да предостави други писмени документи (л. 3 от преписката).

С Писмо рег. № 30-00-32918 от 20.09.2023 г. изпълнителният директор на АЗ на основание чл. 93, ал. 1 от ЗДСл и с цел осъществяване на процедурата по налагане на дисциплинарно наказание е поканил жалбоподателя да се яви на 25.09.2023 г., за да бъде изслушан във връзка с образуваното срещу него дисциплинарно производство (л. 4 от преписката).

В преписката се съдържа протокол от 25.09.2023 г. относно изслушване на държавния служител за изясняване на фактите и обстоятелствата, при които е извършено нарушението.

Видно от протокола жалбоподателят е заявил, че няма какво да добави към това, което е изложил в писмените си обяснения, като обяснява, че е свършена работа по места и че по искане на г-н Анастасов е подал справки на обектите, които се отопляват с акумулиращи печки, както и че не е подавал потребности за климатици във връзка с поръчката. (л. л. 1 и 2 от преписката).

С обжалваната Заповед

№ РД-11-00-2982 от

13.10.2023 г. на Изпълнителния директор на Агенцията по заетостта (АЗ) на жалбоподателя е наложено дисциплинарно наказание „Забележка” по чл. 90, ал. 1, т. 1 от ЗДСл (л. л. 3 – 5 от делото).

В заповедта е посочено, че дисцип­линарнонаказващият орган е взел предвид събраните в рамките на дисциплинарното производство доказателства и от фактическа страна констатира неизпълнение на служебните задължения, изразяващи се в неосъществяване на контрол върху изпълнението на Заповед № РД-11-00-2068 от 09.06.2023 г., респективно и върху изпълнението на Договор № ДОГ-1033 от 01.0б.2023 г. Неупражненият контрол от страна на Д.Н. е довел до неточно изпълнение на цитирания договор, изразяващо се в незаконосъобразно разминаване между техническата спецификация по обществената поръчка и реалното изпълнение на Договор № ДОГ-1033 от 01.06.2023 г., с предмет „Доставка, монтаж и поддръжка на 78 броя климатика за нуждите на Агенция по заетостта и териториалните й поделения“.