Решение № 25 от 13.03.2023, Районен съд - Севлиево

РЕШЕНИЕ

№ 25 гр. Севлиево, 13.03.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – СЕВЛИЕВО в публично заседание на четиринадесети февруари през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Станислав Ив. Цветков при участието на секретаря Рефузе Як. Османова като разгледа докладваното от Станислав Ив. Цветков Административно наказателно дело № 20234230200009 по описа за 2023 година за да се произнесе взе предвид следното:

Жалбоподателят “Форуком Фонд Имоти” АДСИЦ, със седалище и адрес на управление гр.Севлиево, ул.”Стефан Пешев” № 87, чрез представляващия С.М.М. е обжалвал наказателно постановление № Р-10-303 от 14.12.2022 г. на Зам.председател на Комисия за финансов надзор гр.София, с което за извършено нарушение по чл.5, ал.7 във вр. с ал.1, т.2 от Закона за дружествата със специална инвестиционна цел и за дружествата със секюритизация /ЗДСИЦДС / и на основание чл.65, ал.1, т.3, предл.първо от ЗДСИЦДС му е наложено наказание имуществена санкция в размер от 20 000.00лв.В жалбата се твърди, че НП е неправилно и незаконосъобразно.

ИСКАНЕТО е съдът да отмени изцяло наказателното постановление.

Ответникът по жалбата – Зам.председател на Комисия за финансов надзор гр.София, редовно призован, се явява представител при разглеждане на делото, който оспорва жалбата и моли съда същата да се остави без последствия и наказателното постановление да се потвърди.

По делото се събраха писмени и гласни доказателства, от съвкупната преценка на които съдът установи следната фактическа обстановка:

Дружеството-жалбоподател притежавало лиценз, издаден с Решение № 861-ДСИЦ от 27.09.2006 г. на КФН, за извършване на дейност като дружество със специална инвестиционна цел – дейност по инвестиране на парични средства, набрани чрез издаване на ценни книжа, в недвижими имоти / секюритизация на недвижими имоти /.Същото било със седалище и адрес на управление гр.Севлиево, ***.На 09.03.2021 г. между дружествотожалбоподател, в качеството му на купувач, и „Астер 2000“ ЕООД, в качеството му на продавач, бил сключен предварителен договор за покупка на специализирано дружество.В същият било посочено, че продавачът е в процедура по придобиване, чрез пряко договаряне при условията на чл.718, ал.1 от ТЗ в производство по несъстоятелност, на поземлен имот, находящ се в гр.Хасково, ведно с построените в имота сгради.С договора било уговорено, че „Астер 2000“ ЕООД след придобиване на посочените по-горе недвижими имоти, следва да ги обособи в новоучредено специализирано дружество.Същевременно продавачът се задължавал да продаде и прехвърли всички дялове от новоучредено специализирано 1 дружество на дружеството-жалбоподател, а последното се задължавало да ги закупи, свободно от всякакви тежести.Между страните било постигнато съгласие, че покупната цена за прехвърляне на дяловете от новоучреденото специализирано дружество е в размер на 6 223 000.00 лева, която ще бъде платена по банков път от „Форуком Фонд Имоти“ на продавача авансово, в срок до 31.03.2021 г.С Допълнително споразумение от 30.11.2021 г. към договора от 09.03.2021 г. било посочено, че към датата на същото „Форуком фонд имоти“ е заплатило в аванс покупната цена за прехвърляне на дяловете от новоучредено специализирано дружество в размер на 6 223 000.00 лева по предварителния договор и поради забавяне на процеса на придобиване на недвижимите имоти, посредством процедура по закупуването им чрез пряко договаряне при условията на чл.718, ал.1 от ТЗ в производство по несъстоятелност, „Астер 2000“ ЕООД е възпрепятстван и в невозможност да ги обособи в новоучредено специализирано дружество в изпълнение на предмета на договора.След като бъдели изпълнение задълженията по чл.4, ал.1 от договора, страните се задължили да сключат в необходимата форма договора за прехвърляне на дяловете в специализираното дружество в срок до 30.11.2022 г.

На 26.03.2021 г. между дружеството-жалбоподател, в качеството му на купувач, и „Астер 2000“ ЕООД, в качеството му на продавач, бил сключен предварителен договор за покупка-продажба на недвижим имот.С договора страните се задължили да сключат окончателен договор за покупко-продажба на недвижими имоти във формата на нотариален акт, с който продавачът ще прехвърли възмездно на купувача правото на собственост върху недвижими имоти, в процес на придобиване след надлежно проведена процедура за закупуването им чрез пряко договаряне при условията на чл.718, ал.1 от ТЗ в производство по несъстоятелност, на описаните в чл.1 от договора недвижими имоти.С договора било уговорено, че продажната цена на недвижимите имоти е 13 098 400.00 лева, която следва да бъде заплатена от купувача по банкова сметка на продавача, както следва:

- авансово плащане на сума в размер на 11 577 000.00 лева в срок до 31.03.2021 г;

- остатъкът от продажната цена в размер на 1 521 400.00 лева, ще бъде платена по банков път до 7 дни от деня на подписване на окончателния договор в нотариална форма, но не по-късно от 30.11.2021 г.

С Допълнително споразумение от 30.11.2021 г. към договора било конкретизирано, че към датата на съставяне на споразумението „Форуком фонд имоти“ е заплатило в аванс в размер на 11 577 000.00 лв., за покупка на имотите, подробно описани в предварителния договор, и поради забавяне на процеса на придобиване на недвижимите имоти, посредством процедура по закупуването им чрез пряко договаряне при условията на чл.718, ал.1 от ТЗ в производство по несъстоятелност, „Астер 2000“ ЕООД е възпрепятстван и в невозможност да се снабди с документи, необходими за продажба на недвижимите имоти в изпълнение на предмета на договора.Страните се задължили да сключат окончателен договор в нотариална форма за покупко-продажба на имотите в срок до 30.11.2022 г.

По делото по несъмнен начин се установява и не се спори от страните, че на основание Заповед № З-38/26.01.2022 г. свид.М. П. Ч. – главен експерт в КФН, извършила документална проверка на дружеството-жалбоподател.С вх. № 10-05-1769/01.05.2022 г. чрез единната система за предоставяне на информация по електронен път, изградена и поддържана от КФН – e-Register, дружеството-жалбоподател представило уведомление по чл.100о1 от ЗППЦК за финансовото си състояние за първо тримесечие на 2022 г.От счетоводния му баланс към 31.03.2022 г., било видно, че сумата на активите на дружеството е 42 159 хил. лева, в това число инвестиционни имоти – 23 615 хил. лева и други ДМА – 17 822 хил. лева, отразени в раздел „нетекущи активи“.В т.5 „инвестиционни имоти“ в пояснителните бележки било оповестено, че дружеството притежева инвестиционни имоти, представляващи земи и сгради, на стойност 23 615 хил.лв.В т.4.1. „Инвестиционни имоти“ в пояснителните приложения към одитирания ГФО за 2021 г. дружеството оповестило, че на 31 март 2021 г. със средства от облигационна емисия по предварителни договори за покупка на активи са платени суми в размер на 17 822 хил.лв.В оповестената информация за 2 спазване на изискванията на чл.5, ал.7 от ЗДСИЦДС към уведомлението за финансовото състояние за първо тримесечие на 2022 г., която дружеството е длъжно да разкрива, представляващият го, е декларирал, че през отчетният период 01.01.2022 г. – 31.03.2022 г. активите на ДСИЦ, които са в резултат на дейността по чл.5, ал.1, т.2 от ЗДСИЦДС, възлизат на 23 615 хил.лв.В хода на проверката, от дружеството-жалбоподател, били изискани съответните документи, необходими за нейното извършване, както и такива от банката-депозитар.Въз основа на същите било констатирано сключването на посочените погоре предварителни договори и допълнителни споразумения към тях, както и извършените плащания по същите от страна на дружеството-жалбоподател.Направена била констатацията, че правната същност на предварителния договор е организационна сделка, имаща подготвителен характер, поради което с нейното сключване не настъпва вещнопрехвърлителен ефект за описаните вещи.В този смисъл със сключените предварителни договори от 09.03.2021 г. и 26.03.2021 г. „Форуком Фонд Имоти“ АДСИЦ не е придобило недвижимите имоти и дялове в специализирано дружество по смисъла на чл.28, ал.1 от ЗДСИЦДС.Направен бил извода, че към 31.03.2022 г. общата стойност на активите в резултат на дейността по чл.5, ал.1, т.2 от ЗДСИЦДС е в размер на 23 615 хил.лв., което представлява 56 % от сумата на активите на дружеството – 42 159 хил.лв.Същевременно разпоредбата на чл.5, ал.7 от ЗДСИЦДС изисквала най-малко 70 на сто от активите на дружеството със специална инвестиционна цел, инвестиращо в недвижими имоти, към края на всяко тримесечия да се в резултат именно на дейността по чл.5, ал.1, т.2 от ЗДСИЦДС.Проверавящата въз основа на констатациите си направила също така извода, че в конкретния случай към края на първо тримесечие на 2022 г., а именно към 31.03.2022 г., дружеството-жалбоподател не е изпълнило задължението си най-малко 70 на сто от активите му да бъдат в резултат на посочената по-горе разпоредба, с което е извършило административно нарушение на чл.5, ал.7 във вр. с ал.1, т.2 от ЗДСИЦДС.

По повод констатираното нарушение, изпълнителният директор на „Форуком фонд имоти“ АДСИЦ бил поканен в срок от 09.06.2022 г. до 14.06.2022 г. включително, да се яви в сградата на КФН за съставяне, подписване и връчване на АУАН.

На 14.06.2022 г. свид.Ч., в присъствието на С. И. З.-М. и М. П. В. – работещи в КФН, както и на С.М.М., в качеството му на представляващ „Форуком фонд имоти“ АДСИЦ, съставил АУАН № Р-06-222/14.06.2022 г. против жалбоподателя „Форуком фонд имоти“ АДСИЦ, със седалище и адрес на управление гр.Севлиево, ***, ЕИК 126722797, представлявано от С.М.М., за извършено нарушение на чл.5, ал.7 във вр. с ал.1, т.2 от ЗДСИЦДС.В АУАН актосъставителят подробно описал фактическите констатации от извършената от него проверка, както и правните изводи въз основа на установеното.В акта било посочено също така, че нарушението е извършено на 31.03.2022 г. в гр.Севлиево.Препис от него бил връчен на представляващият дружеството-жалбоподател, който след запознаване със съдържанието му не е направил възражения.В срока по чл.44, ал.1 от ЗАНН от страна на дружеството-жалбоподател пред административно-наказващият орган / АНО / били депозирани писмени възражения, в които на първо място се излага твърдението, че е налице неразбиране на действителната обстановка, поради което актосъставителят е направил погрешно заключение за извършено от дружеството нарушение, а на второ място алтернативно, се излага твърдението, че в случая е налице маловажен случай, поради което следвало да намери приложение разпоредбата на чл.28 от ЗАНН.

Въз основа на така съставения АУАН е издадено обжалваното наказателно постановление на Зам.председателя на КФН гр.София с № Р-10-303 от 14.12.2022 г.Същото е издадено срещу „Форуком фонд имоти“ АДСИЦ, ЕИК 126722797, със седалище и адрес на 3 управление гр.Севлиево, ***, представлявано от изпълнителния директор С.М.М..В НП са посочени обстоятелствата, при които е извършено нарушението, като АНО е преповторил изцяло фактическите констатации и правните изводи на актосъставителя.В НП е посочено, че е нарушена разпоредбата на чл.5, ал.7 във вр. с ал.1, т.2 от ЗДСИЦДС, както и, че нарушението е извършено на 31.03.2022 г. в гр.Севлиево.

В НП е отразено също така, че срещу АУАН № Р-06-222/14.06.2022 г., в срока по чл.44 от ЗАНН са постъпили писмени възражения от „Форуком фонд имоти“ АДСИЦ, но разгледани по същество са неоснователни.Нарушителят твърдял, че с цитираните 17 822 хил.лв. от активите на дружеството са закупени поземлени имоти, изброени в АУАН, като единствено забавянето във финализирането на сделките и реалното прехвърляне на тези имоти е причина счетоводно активите да бъдат определени като други ДМА, вместо инвестиционни имоти.Според ДСИЦ платените аванси за покупка на недвижими имоти следвало да се сумират със стойността на инвестиционните имоти на дружеството, предвид което отчетените активи на „Форуком Фонд Имоти“ АДСИЦ за първо тримесечие на 2022 г. отговаряли на изискването на чл.5, ал.7 от ЗДСИЦДС.

Според АНО, изложеното във възражението било неоснователно, тъй като както е посочено в АУАН, подписването на предварителни договори за покупка на недвижими имоти и дружествени дялове, дори и с авансово плащане на цената по тях, няма вещнопрехвърлително действие, а създава единствено правно очакване да се породи конкретно право в бъдещ момент, след сключване на окончателен договор.Установено е, че към 31.03.2022 г. не са сключени окончателни договори, следователно ДСИЦ не е придобило собствеността върху въпросните активи.Към края на първо тримесечие на 2022 г. специализираното дружество, предмет на договора от 09.03.2021 г., все още не е учредено от „Астер 2000“ ЕООД.Следователно за платените 17 822 057,48 лв., включени в раздел Нетекущи активи като „Други ДМА“ в уведомлението за финансовото състояние на дружеството, „Форуком Фонд Имоти“ АДСИЦ не е придобило нито дялове в новоучредено специализирано дружество, нито изброените недвижими имоти в гр.Хасково.Предвид изложеното, АНО е счел, че от отчетените за тримесечието 42 159 хил.лв. активи 17 822 хил. лв. не са в резултат на дейността по чл.5, ал.1, т.2 от ЗДСИЦДС, което съставлява нарушение на чл.5, ал.7 във вр. с ал.1, т.2 от ЗДСИЦДС, тъй като едва 56% от активите на дружеството към края на тримесечието са в резултат от дейността.АНО е посочил също така, че следва да бъде отбелязано, че с вх. № 10-05-2761 от 15.06.2022 г. „Форуком Фонд Имоти“ АДСИЦ е представило коригиран финансов отчет за първо тримесечие на 2022 г., в който цитираните 17 822 хил.лв. са отчетени като „Предплатени суми за придобиване на активи“ в раздел „Нетекущи активи“, което не променя фактическата обстановка на нарушението и естеството на въпросните активи.От общо отчетени за тримесечието активи в размер на 42 159 хил.лв., 17 822 хил.лв. не са в резултат на дейността по чл.5, ал.1, т.2 от ЗДСИЦДС, видно от формулировката „за придобиване на активи“.