Решение № 4429 от 20.06.2017, Софийски градски съд

Р

Е Ш Е

Н И Е № гр. С., 20.06.2017 г.

В

И М Е Т О Н А Н А Р О Д А

СОФИЙСКИ

ГРАДСКИ СЪД, първо гражданско отделение,

І-6 състав в публично заседание на шестнадесети май две хиляди и седемнадесета година, в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ:

ПЕТЯ АЛЕКСИЕВА при секретаря Антоанета Стефанова и в присъствието на прокурора като разгледа докладваното от съдия Петя Алексиева гр.д.№ 13188 по описа за

2015 г. и за да постанови решение, взе предвид следното:

Производството е образувано по искова молба, подадена от С.О. против М.на О.С.и В., Главна дирекция „Оперативна програма „О.С.“, с която е предявен иск с правно основание чл.79, ал.1 ЗЗД за заплащане на сумата от 6 610 050,79 лв., представляваща невъзстановени разходи по договор № DIR-51315001-C001 от 21.10.2013 г. за безвъзмездна финансова помощ по оперативна програма „О.С. 2007-2013 г.“, съфинансирана от Европейския фонд за регионално развитие и от Кохезионния фонд на Европейската общност по проект „Изпълнение на дейности за подобряване на качеството на атмосферния въздух чрез закупуване и доставка на трамвайни мотриси“.

Ищецът твърди, че на 21.10.2013 г. с ответника е сключил договор № DIR-51315001-C001 от 21.10.2013 г. за безвъзмездна финансова помощ по оперативна програма „О.С. 2007-2013 г.“, съфинансирана от Европейския фонд за регионално развитие и от Кохезионния фонд на Европейската общност по проект „Изпълнение на дейности за подобряване на качеството на атмосферния въздух чрез закупуване и доставка на трамвайни мотриси“. Поддържа се, че по силата на договора договарящият орган е предоставил на СО безвъзмездна финансова помощ за изпълнение на посочения проект с максимална стойност на помощта 66 283 581,60 лв., представляваща 100% от общата стойност на проекта. Твърди се, че проектът се осъществява в партньорство със „С.Е.“ ЕАД, за което на 15.05.2013 г. между дружеството и СО е подписано споразумение, по силата на което всички процедури за възлагане на обществени поръчки по ЗОП за изпълнението на проекта, се провеждат от „С.Е.“ ЕАД като възложител. Твърди се, че обществена поръчка е проведена при осъществен предварителен контрол от АОП, в резултат на което със спечелилия кандидат „Железопътни превозни средства ПЕСА Б.“ АД Полша, е сключен договор за обществена поръчка № 94/21.06.2013 г. и допълнително споразумение към него от същата дата. Твърди се, че е сключен и договор № ЛС-14-451/22.05.2014 г. между ищеца и О.П.П., с който общината е възложила на последния да отговаря за точното изпълнение на предвидените дейности в рамките на проекта и за тяхното навременно и точно отчитане пред Договарящия орган на ОП „О.С. 2007-2013 г.“ срещу заплащане на възнаграждение в размер на 22 133,79 лв. Твърди се, че изпълнението по сключения с „Железопътни превозни средства ПЕСА Б.“ АД Полша договор за доставка на 20 нови трамвай с нисък под за междурелсие 1009 мм е приключило успешно и СО е направила искане за окончателно плащане, за да й бъдат възстановени направените разходи по проекта. Твърди се, че ответникът е отказал плащане на част от средствата, а именно: сумата от 6 607 718,19 лв.-финансова корекция на 10% по договор № 94/21.06.2013 г. и сумата от 2 332,60 лв.-финансова корекция в размер на 10% по договор № ЛС-14-451/22.05.2014 г. Ищецът твърди, че няма основание за налагане на финансова корекция по договора по съображения подробно изложени в исковата молба.

Моли съда да постанови решение, с което да осъди ответника да заплати на ищеца сумата от 6 610 050,79 лв., представляваща невъзстановени разходи по договор № DIR-51315001-C001 от 21.10.2013 г. за безвъзмездна финансова помощ по оперативна програма „О.С.

2007-2013 г.“, съфинансирана от Европейския фонд за регионално развитие и от Кохезионния фонд на Европейската общност по проект „Изпълнение на дейности за подобряване на качеството на атмосферния въздух чрез закупуване и доставка на трамвайни мотриси“.

В срока за отговор на 18.12.2015 г. ответникът депозира отговор. Не оспорва, че между страните е сключен договор № DIR-51315001-C001 от 21.10.2013 г. за безвъзмездна финансова помощ по оперативна програма „О.С. 2007-2013 г.“ Не оспорва, че проектът се изпълнява от ищеца в партньорство със „С.Е.“ ЕАД гр. С., като за последното лице възниква задължението да проведе процедурите за възлагане на обществени поръчки по реда на ЗОП. Не оспорва сключването на договор за обществена поръчка № 94/21.06.2013 г. и допълнително споразумение към него от същата дата със спечелилия кандидат „Железопътни превозни средства ПЕСА Б.“ АД Полша, както и сключването на договор № ЛС-14-451/22.05.2014 г. между ищеца и О.П.П..

Твърди обаче, че при одита са констатирани нарушения на правилата за провеждане на обществени поръчки и е дадена препоръка на Управляващия орган по Оперативна програма „О.С.“ към МОСВ за налагане на финансова корекция в размер на 10% от стойността на засегнатия договор, да регистрира и осчетоводи посочените нередности и да предприеме действия за възстановяването й от бенефициента. Поддържа се, че при установена нередност по смисъла на приложимия регламент, Управляващият орган е задължен да наложи финансова корекция на възлагащия орган, дори когато нередността не е довела до количествено изразима загуба за фондовете, т.е. прилага се пропорционалния модел за определяне размера на финансовата корекция. Твърди се, че ответникът има право да извършва текущи проверки на проекта.

Твърди се, че възложителят по обществената поръчка не е изпълнил задължението си при определяне на сроковете за провеждане на процедурата да спазва чл.64 от ЗОП и чл.28, ал.5 от ЗОП, т.е. между срока за получаване на офертите и срока за закупуване на документацията за участие да има 10 дни. Поддържа се, че това е срока независимо дали става въпрос за първоначални срокове или за такива, определени в резултат на удължаване, тъй като от гледна точка на интереса на възложителя е да осигури условия за по-голяма конкуренция.

Твърди се, че с поставянето от възложителя изискване за наличие на сервизна база на територията на Република България, е допуснато нарушение на чл.25, ал.5 от ЗОП, с което е нарушен основен принцип за свободна и лоялна конкуренция и равнопоставеност и недопускане на дискриминация и са ограничени чуждестранните участници на етапа на подаване на документи за участие в процедурата.

Твърди се, че възложителят е нарушил чл.30, ал.2 от ЗОП и чл.49 на директива 2004/18/ЕС, с което е нарушил основен принцип за равнопоставеност и недопускане на дискриминация.

Твърди се, че възложителят е изискал представянето на документи, за които не е посочил критерий за подбор.

Поддържа се, че ответникът в качеството си на договарящ орган правилно и законосъобразно е наложил процесната финансова корекция, поради извършени нарушения на разпоредби на ЗОП от страна на ищеца, включително нарушаване на основни принципи в областта на обществените поръчки, регламентирани в чл.2 от ЗОП.

Претендира разноските по делото, включително юрисконсултско възнаграждение.

В съдебно заседание ищецът чрез процесуалния си представител поддържа предявените искове по съображения изложени в депозираните по делото писмени бележки. Претендира разноски, съобразно представен списък по чл.80 ГПК.

Ответникът в съдебно заседание чрез процесуалния си представител оспорва предявените искове. Подробни съображения излага в представените по делото писмени бележки. Претендира разноски по представен списък. Заявява възражение по реда на чл.78, ал.5 от ГПК.

Софийски градски съд, І-6 състав, след преценка на твърденията и доВ. на страните и на събраните по делото доказателства, намира следното от фактическа страна:

Между страните не е спорно, а и от представените и приети по делото писмени доказателства се установява, че между ответника М.на О.С.и В., в качеството му на „Договарящ орган" и ищеца С.О., в качеството й на „Бенефициент" е сключен Договор за безвъзмездна финансова помощ (ДБФП) № DIR 51315001-С-001 за финансиране чрез средства от Оперативна програма „О.С. 2007-2013г." за проект: „Изпълнение на дейности за подобряване качеството на атмосферния въздух чрез закупуване и доставка на трамвайни мотриси“. Проектът се изпълнява от С.О. в партньорство със „С.Е.“ ЕАД - гр. С., като за последното лице възниква задължението да проведе процедурите за възлагане на обществени поръчки по реда на ЗОП. В изпълнение на одобрения за финансиране проект, за целите на което е бил сключен ДБФП е подписан Договор № 94 от 21.06.2014 г., сключен между „С.Е.“ ЕАД - възложител по ЗОП и „Железопътни превозни средства ПЕСА Б.“ АД - изпълнител на обществена поръчка с предмет: „Доставка на 20 нови трамваи с нисък под за междурелсие 1009 мм". Сключен е и договор № ЛС-14-451/22.05.2014 г. между С.О. и О.П.П., с който общината е възложила на последния да отговаря за точното изпълнение на предвидените дейности в рамките на проекта и за тяхното навременно и точно отчитане пред Договарящия орган на ОП „О.С. 2007 - 2013", съгласно сключен договор за безвъзмездна финансова помощ № DIR-51315001-СОО 1, срещу заплащане на възнаграждение в размер на 22 133,79 лева. На проект: „Изпълнение на дейности за подобряване качеството на атмосферния въздух чрез закупуване и доставка на трамвайни мотриси“ са извършени пет одита, като последният пети одит е извършен в периода 15.08.-15.10.2014 г. и обхваща сертифицираните през 2013 г. разходи по Оперативна програма „О.С. 2007-2013“. Одитът е извършен от Одитният орган Изпълнителна агенция “Одит на средствата от Европейския съюз”.

При одита са констатирани следните нарушения на правилата за провеждане на обществени поръчки:

Незаконосъобразен срок за закупуване на документация за участие, в нарушение на чл.2, ал.1 от ЗОП /отм./, Ограничителни изисквания за участие в процедурата, в нарушение на чл.25, ал.5 и чл.2, т.2 и т.3 от ЗОП /отм./, Използване на стандарти, без да е добавен израза „или еквивалент“, в нарушение на чл.30, ал.2 и чл.2, т.3 от ЗОП /отм./ и

Непълно обявление за обществена поръчка, в нарушение на чл.25, ал.2, т.6 от ЗОП ./отм./ За резултатите от приключилия одит УО на ОПОС е уведомил ищеца с писмо с изх. № 08-00-829/12.02.20145 г.

Осъществен е и последващ контрол на

Договор № ЛС-14-451/22.05.2014 г. на стойност 22 133,79 лв., сключен с О.П., като е констатирано, че лицето О.П. е служител в „С.Е.“ ЕАД, което е отделно търговско дружество от СО, с оглед на което и при сключването на договора е следвало да бъдат спазвани разпоредбите на ЗОП, а не на ПМС № 330/2011г.

Предвид стойността на договора е следвало да бъдат приложени условията и реда на глава осма „а“ от ЗОП. Констатирано е нарушение, изразяващо се в това, че СО не е провела посочената процедура и директно е сключила договор с физическото лице, в несъответствие на чл.14, ал.4, т.2 ЗОП /отм./.

За горното ищецът е уведомен с писмо с изх.№ 08-00-3793/14.09.2015 г.

С писмо изх. № 08-00-3835/17.09.2015 г. Управляващият орган на Оперативна програма „О.С. 2007.2013г.“ е уведомил ищеца, че е приключил процеса на верификация на искане за средства № 4 за окончателно плащане по проект DIR-51315001-4-1908 „Изпълнение на дейности за подобряване качеството на атмосферния въздух чрез закупуване и доставка на трамвайни мотриси“ на Оперативна програма „О.С. 2007.2013г.“, като сумата на неверифицираните разходи е 6 610 050,79 лв., която включва:

6 607 718,19 лв.-финансова корекция в размер на 10% по Договор № 94/21.06.2013 г., съгласно писмо с изх. № 08-00-829/12.02.2015 г. и 2 332,60 лв.-финансова корекция в размер на 10% по Договор № ЛС-14-451/22.05.2014 г., съгласно писмо № 08-00-3739/14.09.2015 г.

По фактите няма спор между страните.

При така установената фактическа обстановка съдът приема от правна страна следното:

Предявеният иск е с правно основание чл.79, ал.1 от ЗЗД.

Доколкото настоящото исково производство е образувано на 16.10.2015 г., т.е. преди влизане в сила на ЗУСЕСИФ, налице е хипотезата на § 10, ал. 3 от ДР на ЗУСЕСИФ, изм. §6, т.2, б.“б“ от ЗИД на АПК, в сила от 25 декември 2015 г., ДВ, бр.74/20.09.2016 г., съгласно която образуваните до влизането в сила на този закон гражданскоправни производства по искови молби срещу изявления за финансови корекции на ръкоВ.ля на управляващия орган се довършват по сегашния ред.