Решение № 690 от 12.05.2021, Административен съд - Бургас

РЕШЕНИЕ

№ 690 гр.Бургас,12.05.2021г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд Бургас, двадесет и първи състав, в открито заседание на 12 април през две хиляди и двадесет и първа година в състав:

СЪДИЯ : Веселин Белев при участието на секретаря Сийка Хардалова, в присъствието на прокурора Дарин Христов, като разгледа докладваното от съдия Белев а.д. № 523 по описа на съда за 2021 г. и за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството по делото се провежда по реда за оспорване на ревизионни актове – чл.156 и сл. от Данъчноосигурителния процесуален кодекс.

Жалбоподател е Трeмекс ЕООД гр.Поморие, ЕИК:*********, със съдебен адрес ***, п.к.1606. В производството жалбоподателят участва чрез пълномощник – адвокат И. М. от АК София.

Ответник по жалбата е директорът на дирекция Обжалване и данъчно-осигурителна практика (ОДОП) Бургас при ЦУ на НАП София. Ответникът взема участие в производството чрез пълномощник – юрисконсулт Е. Т.

Предмет на оспорване е ревизионен акт № Р-02000220001897-091-001/05.11.2020 г., издаден от органи по приходите при ТД на НАП Бургас, определени по реда на чл.119, ал.2 от ДОПК –В. Р. – началник сектор възложил ревизията и В. Д.-К. – главен инспектор по приходите ръководител на ревизията, поправен с ревизионен акт № П-02000221015601-003-001/22.01.2021г., потвърден с решение № 25/08.02.2021г. на директора на дирекция ОДОП Бургас при ЦУ на НАП. С обжалвания ревизионен акт на жалбоподателя е отказано право на приспадане на данъчен кредит по фактури № 2250/12.06.2012г. с ДДС в размер на 154 746.70лв. и № 2795/31.03.2013г. с ДДС 90 349.57лв., издадени от Ахелой Резидънс ООД и е определен ДДС за внасяне, така, както е посочен във фактурите.

В жалбата изрично се заявява, че не се оспорва фактическата обстановка по ревизионния акт и потвърждаващото го решение на директора на дирекция ОДОП. Не се правят и оплаквания, визиращи допуснати съществени нарушения на процесуалните правила. Оспорват се правните изводи, възприети от органите по приходите, като се излагат подробни доводи, съгласно които посочената в РА и решението като приложима норма на чл.78 ал.2 от Закона за данък върху добавената стойност, в приложимата и редакция, е неприложима в процесния случай. Жалбоподателят счета, че не са били налице предпоставки Тримекс ЕООД като ДЗЛ да извърши корекция на ползвания по двете процесни фактури данъчен кредит, съответно не се дължи посочения в тях ДДС, нито лихвите за забава върху него. Иска се съдът да отмени обжалвания ревизионен акт относно посочените задължения. Иска се присъждане на разноските по делото. Представят се доказателства.

Данъчният орган оспорва жалбата. Счита направените в нея оплаквания за неоснователни. Иска съдът да отхвърли жалбата. Иска присъждане на разноски. Представил е заверено копие от преписката по приемане на оспорения акт. Не сочи нови доказателства.

Участващият в производството прокурор излага становище за неоснователност на жалбата и иска отхвърлянето и.

Жалбата е подадена в срока по чл.156 ал.1 ДОПК, от лице, което е адресат на акта, след проведено оспорване по административен ред и в рамките, произтичащи от резултата от това оспорване, поради което е допустима.

За да се произнесе по спазването законосъобразността на обжалвания ревизионния акт съдът се запозна подробно със становищата на страните, събраните по делото доказателства и като взе предвид приложимите законови разпоредби, прие за установено следното.

Ревизионното производство е започнало въз основа на заповед за възлагане на ревизия № Р-02000220001897-020-001/01.04.2020г. (л.64), изменяна с приложени допълнителни заповеди. Заповедта за възлагане е издадена от В. Р. – началник сектор Ревизии при ТД на НАП Бургас. От посочените заповеди по делото са приложени заверени преписи. Органите по приходите са определени поименно в заповедта за възлагане – В. Д.-К., главен инспектор по приходите (ръководител на ревизията) и П. Г. – главен инспектор по приходите.

Представен е заверен препис от ревизионен доклад №

Р-02000220001897-092-001/23.09.2020г., в който са отразени констатациите на екипа ревизори. В предоставения срок и на основание чл.117 ал.5 ДОПК, ревизираното лице не е подало възражение срещу ревизионния доклад.

Приложен е и препис от процесния ревизионен акт, с който е приключила ревизията, от който се установи издаването му. РА, чиято законосъобразност е предмет на изследване в настоящото производство, установява спорните задължения на жалбоподателя - ДДС за внасяне, както следва:

- по фактури № 2250/12.06.2012г. с ДДС в размер на

154 746.70лв. и № 2795/31.03.2013г. с ДДС 90 349.57лв., издадени от Ахелой Резидънс ООД, или общо ДДС в размер 245 096.23лв.;

- лихви за забава върху посочената главница, за периода от 16.11.2015г. до 05.11.2020г., в размер 123 734.43лв.

Приложен е и препис от ревизионен акт №

П-02000221015601-003-001/22.01.2021г., с който е извършена поправка на ревизионен акт № Р-02000220001897-091-001/05.11.2020г. Поправката се изразява в отстраняване на пропуск в основния ревизионен акт, а именно – посочено е, че установения ДДС се отнася за данъчен период 01.10.2015г – 31.10.2015г.

Жалбоподателят е обжалвал ревизионния акт по административен ред. В тази връзка по делото е представен препис от решение № 25/08.02.2021г. на директора на дирекция ОДОП Бургас при ЦУ на НАП. С решението е потвърден процесния ревизионен акт.

Приложен е и препис от решение № 27/09.02.2021г. на директора на дирекция ОДОП Бургас, с което се коригира номерацията на издаденото и цитирано по-горе решение от № 25 на № 26.

По делото са представени писмени доказателства, от които се установи, че заповедта за възлагане на ревизията, ревизионния доклад и ревизионния акт са издадени от посочените в тях длъжностни лица, които надлежно са ги подписали чрез валиден квалифициран електронен подпис.

При така събраните доказателства и установените чрез тях факти съдът, в изпълнение на правомощията си по чл.160 ал.2 ДОПК прие, че ревизионния акт е издаден от орган по приходите, който е компетентен по смисъла на чл.119 ал.2 ДОПК, след ревизия, надлежно възложена съобразно чл.112 и чл.113 ДОПК. Ревизионният акт е издаден в предвидената от закона форма и съдържа реквизитите, изискуеми съобразно чл.120 ДОПК. Съдът не установи допуснати нарушения на административнопроизводствените правила, които са довели до нарушаване правото на защита на жалбоподателя и поради това са съществени.

За да се произнесе по правилното приложение на материалния закон и съобразяването с целта му при издаването на ревизионния акт съдът се запозна подробно със становищата на страните, събраните по делото доказателства и като взе предвид приложимите законови разпоредби, прие за установено следното.

Ревизираното дружество е вписано в Търговския регистър на Агенция по вписванията на 04.06.2009г. с наименование Тремекс-билд ЕООДq с капитал 5000лв. Едноличен собственик на капитала е Тремекс-инвест ООД, а негов управител - Георги Петров Гиргинов. Седалището и адресът на управление на дружеството е гр.Поморие, ул.Княз Борис I, № 219. На 24.07.2013г. е вписано прехвърляне на 100% от дружествените дялове от Тремекс-инвест ООД на Георги Петров Гиргинов.

Промяна на името на едноличното дружеството на „Тремекс“ е вписано на 27.04.2015г., а от 12.08.2020г. седалището и адресът на управление са преместени на адрес гр.Поморие, ул.Чайка 1. На 04.09.2020г. е вписано увеличение на капитала на дружеството с 160 000лв., който става 165 000лв.

Извършваната дейност през ревизирания период е строителство на жилищни и нежилищни сгради. По ЗДДС дружеството е регистрирано от 03.07.2009г.

Процесната ревизия на Тремекс ЕООД е с предметен обхват приложението на ЗКПО и ЗДДС, съответно за определяне на корпоративен данък за периода от 01.01.2015г. до 31.12.2018г. и на задължения за ДДС за периода от 01.09.2015г. до 31.12.2018г.

Съгласно констатацията в ревизионния доклад (РД, който на основание чл.120 ал.2 от ДОПК е неразделна част от РА), органите по приходите са установили, че проверяваното дружество е сключило два предварителни договора за покупко-продажба на недвижими имоти с Ахелой резидънс ЕООД.

Първият предварителен договор е от 12.06.2012г. и е за закупуване на 7 самостоятелни обекта/К1-30, К1-37, К1-38, К1-40, К1-43, К1-58 и К1-59/ с обща площ 464.24 кв.м., находящи се в блок К на жилищна сграда, състояща се от общо пет блока с различна етажност, наричана и рекламирана като „Ахелой бийч резидънс“, разположена в УПИ: I-127, II -128, III-129, IV-130, V-131, VI-131, VI-132 в местността Бабата, гр.Ахелой, община Поморие с обща площ 48 810 кв.м. В тази връзка, от Ахелой резидънс ЕООД е издадена фактура № **********/12.06.2012г. с данъчна основа 773 733.33лв. и ДДС 154 746.67лв., т.е. обща стойност 928 480лв., с посочено основание - плащане по предварителен договор за закупуване на апартаменти, като начин на плащане е посочен - прихващане.

Вторият предварителен договор е от 29.07.2013г. за самостоятелни обекти: апартаменти № 1-11, 2-10 и 2 -20 с обща площ 230.84 кв.м, намиращи се в същия комплекс „Ахелой бийч резидънс“, разположен в УПИ: I-127, II -128, III-129, IV-130, V- 131, VI- 131, VI-132 в местността Бабата, гр.Ахелой, община Поморие. Издадената от Ахелой резидънс ЕООД фактура № **********/29.07.2013г. е с данъчна основа 451 747.80лв. и ДДС 90 349.57лв., т.е. общо за 542 097.37лв., с посочено основание - плащане по предварителен договор за закупуване на недвижим имот, с начин на плащане-прихващане. Приложено е споразумение за прихващане от 29.07.2013г., според което Ахелой резидънс ЕООД дължи на Тремекс-билд ЕООД сума в размер на 542 099,30 лв., като задължението произтича от: договор за заем от 23.03.2010г. - 64 682.12лв.; договор за цесия от 03.05.2012г. - 61 101.63лв.; договор за цесия от 11.06.2012г. - 45 000.00лв.; договор за цесия от 11.06.2012г. - 51 300.30лв.; договор за цесия от 11.06.2012г. - 187 114.26лв.; договор за цесия от 11.06.2012г. - 54 231.25лв.; договор за цесия от 21.06.2012г. - 78 669.74лв.

Със сключените предварителни договори продавачът се задължава да построи недвижимите имоти не по-късно от 30.05.2013г. и 30.10.2014г., които да прехвърли на купувача в завършен вид, с обзаведена кухня. Не се спори, че продавачът не е изпълнил поетите задължения както на датите, уговорени с предварителните договори, така и към датата на дерегистрацията си по ЗДДС - 06.10.2015г., в резултат на което обектите са останали незавършени, но не е установено до какъв етап са изградени.

От страна на жалбоподателя посочените две фактури са отчетени по дебита на сметка 402 Доставчици по аванси. При проследяване на движението на посочената сметка по главна книга и оборотна ведомост от 01.01.2015г. до 31.12.2017г. се установява, че към 01.01.2015г. тя е с начално салдо 1 324 806.00лв., в което е включена сумата, съответстваща на сбора на данъчните основи на фактурите, към 31.12.2015г. крайното салдо е 1 401 476.70лв., а към 31.12.2016г. - 1 323 272.66лв.

През 2017г. кредитните обороти по сметката са 1 323 72.66лв., в които са включени 1 225 48116лв. в кореспонденция с дебит на сметка 498 и 97 791.50лв. в кореспонденция с дебит на сметка 602. От приложената към преписката аналитична оборотна ведомост на сметка 498 Други дебитори за периода от 01.01.2017г. до 31.12.2017г. се установява, че през този период е открита нова подсметка 52 - „Ахелой резидънс“ със сумата по дебита 1 225 48116лв., която участва в крайното салдо на сметка 498 в размер на 3 976 449.14лв.

Видно от аналитична оборотна ведомост на сметка 498 Други дебитори за периода от 01.01.2018г. до 31.12.2018г., през посочения период по подсметка 52 - „Ахелой резидънс“ дело са отчетени кредитни обороти 1 225 481.16лв., и към 31.12.2018г. сметката е без салдо, но не става ясно какво е основанието за приключването на посочената подсметка и отписване на вземането от „Ахелой резидънс“ ЕООД.

С решение № 13 от 28.01.2015г. по т. д. № 228/2011г. на Софийски окръжен съд е обявена неплатежоспособността на основание чл.608 от Търговския закон /ТЗ/ на Ахелой резидънс ООД, с начална дата 18.02.2012г., открито е производство по несъстоятелност и назначен временен синдик. Решението е публикувано в Търговския регистър на 29.01.2015г. Установено е, че в едномесечния срок по чл. 698 от ТЗ не е предложен план за оздравяване. С определение от 28.07.2015г. на Софийски окръжен съд е одобрен списъка на предявените в срока по чл.685 ТЗ и приети вземания на длъжника Ахелой резидънс ООД, в който под № 6 е включен Тремекс-билд ЕООД.