Акт от 27.07.2020, Административен съд - Русе

Р Е Ш Е Н И Е

№ гр. Русе, 27.07.2020 год.

В И М Е Т О

Н А Н А Р О Д А

Русенският административен съд, в публичното заседание на двадесет и девети юни, през две хиляди и двадесета година, в състав:

Съдия: ЙЪЛДЪЗ АГУШ при секретаря МАРИЯ СТАНЧЕВА като разгледа докладваното от съдия АГУШ административно дело № 237 по описа за 2020 година, за да се произнесе, взе предвид:

Производството е по чл. 73, ал. 4 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ), вр. с чл. 145 и сл. по глава X от Административно-процесуалния кодекс (АПК).

Образувано е по жалба от Община Бяла срещу Решение № РД-02-14-279/31.03.2020 г. на директора на дирекция „Управление на териториалното сътрудничество“ (УТС) към МРРБ (Министерство на регионалното развитие и благоустройството) и ръководител на НО (националният орган) на програма „ИНТЕРРЕГ V-A“ Румъния България 2014-2020. С решението на община Бяла е определена финансова корекция в общ размер на 5% или 3 409,78 лева от допустимите разходи, финансирани от Европейските структурни и инвестиционни фондове (68 195,55 лева с ДДС) по договор № Д-49/05.02.2019 г., сключен между Община Бяла и „Битмап“ ЕООД на стойност 69 588 лева с ДДС.

Според жалбоподателя, административният орган е издал оспорения акт в противоречие с материалноправните норми и несъответствие с целта на закона. В жалбата се посочва по същество, че не е налице нарушение на чл. 70 от ЗОП при утвърждаване на Методиката за оценка в процесната обществена поръчка като изводите на НО в обратната посока са неправилни. Излагат се подробни и мотивирани доводи в подкрепа на изявеното становище за липсата на описаните в решението за наложена финансова корекция нарушения.

Иска се от Административния съд да отмени решението на ръководителя на НО като незаконосъобразно.

Претендират се направените по делото разноски съгласно представен списък.

Ответникът по жалбата – ръководителят на НО на Програма „ИНТЕРРЕГ V-A Румъния България 2014-2020“, чрез процесуалния си представител ст. юрисконсулт Любен Любенов, в представен по делото писмен отговор, счита жалбата за неоснователна, като излага подробни и мотивирани доводи за законосъобразност на административния акт. С отделна молба е заявена и претенция за присъждане на разноски, включващи заплатени суми за превод на документи и юрисконсултско възнаграждение.

Русенският административен съд, след като обсъди данните по делото и доводите на страните, след преценка на събраните по делото писмени доказателства, намира жалбата за процесуално допустима, подадена в 14-дневния срок по чл. 149, ал. 1 от АПК от надлежна страна, адресат на индивидуалния административен акт, имаща право и интерес от обжалването.

От фактическа страна, въз основа на събраните доказателства, съдът приема за безспорно установено по делото следното:

Община Бяла е бенефициер по сключен административен договор с МРРБ за предоставяне на национално съфинансиране по Програма за трансгранично сътрудничество ИНТЕРРЕГ V-А Румъния – България 2014-2020 г. с № РД-02-29-376 от 12.10.2018 г. (л. 77 и сл. от адм. преписка). Договорът касае предоставяне от НО на община Бяла на безвъзмездно финансиране по програма за трансгранично сътрудничество ИНТЕРРЕГ V-A Румъния България 2014-2020, по проектно предложение, озаглавено „Improve nodes Giurgiu – Byala for better connectivity with

TEN-T infrastructure“. Общият размер на бюджета по проекта е 7 974 947,04 евро, като размерът на безвъзмездната финансова помощ от ЕФРР е 85%, 13% е размерът на националното съфинансиране, 2% – собствен принос на бенефициера. Общият размер на бюджета на партньора Община Бяла е 2 741 207,48 евро, от които 2 330 026,35 евро от ЕФРР, 356 329,57 евро – национално финансиране и 54 851,56 евро – собствен принос.

Въз основа на този договор, община Бяла е стартирала процедура за възлагане на обществена поръчка чрез събиране на оферти с обява на основание чл. 20, ал. 3 от Закона за обществените поръчки (ЗОП). Предметът на поръчката е „Избор на изпълнител за извършване на услуга – „blackspot“-картиране на улици в гр. Бяла и разработване на модул/апликация, представляващи интегрирана информационна система за мерките за безопасност на улиците, по проект “B – TEN – Improve nodes Giurgiu – Byala for better connectivity with TEN-T infrastructure, финансиран чрез програма „ИНТЕРРЕГ V-А Румъния – България“ и национално съфинансиране“.

На 10.12.2018 г. в Регистъра на обществените поръчки била публикувана обява за обществена поръчка с цитирания предмет.

За участие в процедурата била подадена само една оферта, която е оценена и класирана и Община Бяла е сключила договор № Д-49/05.02.2019 г., със страни община Бяла в качеството на възложител и „Битмап“ ЕООД – изпълнител, с предмет „Избор на изпълнител за извършване на услуга – „blackspot“-картиране на улици в гр. Бяла и разработване на модул/апликация, представляващи интегрирана информационна система за мерките за безопасност на улиците, по проект

“B – TEN – Improve nodes Giurgiu – Byala for better connectivity with TEN-T infrastructure, финансиран чрез програма „ИНТЕРРЕГ V-А Румъния – България“ и национално съфинансиране“.

Била извършена проверка от външен експерт, за спазване на правилата на ЗОП при възлагане на поръчката и сключване на договора между община Бяла и „Битмап“ ЕООД. В изготвено уведомление за съмнение за нередност/измама изх. № Н217-ПНК/12.09.2019 г., респ. вх. № 99-00-3-197/16.09.2019 г. (л. 43-58 от адм. преписка) са отразени констатациите на проверяващия, според който в случая е налице незаконосъобразна методика за оценка на офертите, както и липса на обосновка за неразделяне на предмета на поръчката на обособени позиции. От фактическа страна е посочено, че утвърждавайки методиката за оценка на офертите възложителят е определил оценяването да се извърши по критерий „оптимално съотношение качество – цена“ по чл. 70, ал. 2, т. 3 от ЗОП като е предвиден Технически показател „Организация на персонала“ с относителна тежест на показателя 60 % и финансов показател „Предлагана цена“ с относителната тежест 40%.

Скалата за оценка по техническия показател включва оценки от 20 т., 50 т., 70 т. и 100 т., като 20 т. се дават на участник предложил оферта покриваща минималните изисквания на възложителя, а по-високия брой точки се дават на оферти, в които е предложено изпълнението на надграждащи обстоятелства, съответно едно, две или три на брой, определени от възложителя.

Проверяващият е приел, че формулировките, използвани при дефиниране на техническия критерий съдържан общи и субективни понятия, които възложителят не е дефинирал конкретно, а освен това начинът на оценяване е обвързан само с броя на предложените надграждащи обстоятелства, но не и с тяхната същност, обхват или качество. По този начин чрез утвърдената методика не била осигурена съпоставимост на офертите, заложени необективни и неясни изисквания към участниците, което би могло да окаже разубеждаващ ефект върху потенциалните кандидати.

При проверката на обществената поръчка било установено, че същата не е разделена на обособени позиции като в документацията възложителят не е посочил основните причини за липса на разделяне на предмета на поръчката, каквото е изискването на чл. 46, ал. 1 от ЗОП.

В сигнала за нередност до ръководителят на НО на Програма „ИНТЕРРЕГ V-A Румъния България 2014-2020, експертът сочи, че според него са налице нарушения на чл. 70, ал. 7 и чл. 2, ал. 1 от ЗОП, както и на чл. 46, ал. 1 от ЗОП, които представляват нередност, имаща финансов ефект съответно по т. 9.2 и по т. 3 от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (за краткост по-долу наричана само Наредба за посочване на нередности).

Оформеният от експерта сигнал за нередност бил предоставен на Община Бяла, която подала възражение изх. № 04-00-176/20.09.2019 г. (вх. № на МРРБ 99-00-3-197(1)/24.09.2019 г.) – л. 37-42 от адм.преписка, с което оспорва констатациите на експерта като излага подробни доводи в подкрепа на виждането си, че не е била налице неяснота в Методиката по коментирания от експерта показател, както и че липсва законово задължение за възложителя да мотивира неразделяне на предмета на поръчката на обособени позиции в случаите на възлагане на поръчка чрез събиране на оферти с обява.

Независимо от възражението, до кмета на общината било отправено писмо (л. 24-36 от преписката), изх. № 99-00-3-197(2)/26.02.2020 г., с което общината била уведомена, че е налице сигнала за нередност, ведно с намерение на НО да наложи финансова корекция. В писмото нарушението на чл. 70, ал. 2, т. 3 и ал. 7, т. 1, т. 2 и т.

3, б. „б“ от ЗОП и чл. 33, ал. 1, изл. ІІ от ППЗОП било квалифицирано като нередност, но по т. 11, буква „а“ от Приложение № 1 към Наредбата за посочване на нередности като била посочена и следващата се за тази нередност финансова корекция съобразно същото приложение, а по отношение на соченото в сигнала нарушение на чл. 46, ал. 1 от ЗОП националният орган приел възражението на общината за основателно и счел, че не е налице нередност. На 10.03.2020 г., общината е отправила възражение, с което идентично на писмото от 20.09.2019 г. отново възразява срещу констатациите на експерта, излагайки доводи в идентичен смисъл.

С Постановление на МС №

35 от 4.03. 2020 г. било прието изменение на Наредбата за посочване на нередности (ДВ, бр. 19 от 2020 г.), касаещо видовете нарушения, съставляващи нередности и съответстващите им финансови корекции. Съгласно § 8 от ПР на това постановление започнатите до влизането в сила на това постановление производства по определяне на финансови корекции, касаещи поръчки по чл. 20, ал. 2 и 3 от Закона за обществените поръчки и процедури за избор на изпълнител по чл. 50 от ЗУСЕСИФ и по реда на Постановление № 118 на Министерския съвет от 2014 г. за условията и реда за определяне на изпълнител от страна на бенефициенти на безвъзмездна финансова помощ от Финансовия механизъм на Европейското икономическо пространство, Норвежкия финансов механизъм, фонд "Убежище, миграция и интеграция" и фонд "Вътрешна сигурност" (обн., ДВ, бр. 44 от 2014 г.; изм. и доп., бр. 76 и 101 от 2014 г., бр. 50 от 2015 г., бр. 52 от 2016 г., бр. 30 и 68 от 2017 г. и бр. 107 от 2018 г.), се довършват при досегашните показатели на корекцията.

Приемайки възраженията на Община Бяла за неоснователни, ръководителят на НО на Програма „ИНТЕРРЕГ V-A Румъния България 2014-2020 издал оспореното пред настоящата инстанция Решение № РД-02-14-279/31.03.2020 г. Решението е съобщено незабавно на жалбоподателя чрез регистрирането му по електронен път в деловодната система на общината (л. 2 от преписката). Жалбата срещу решението е изпратена до МРРБ чрез лицензиран пощенски оператор (от документа на л. 16 от преписката не може да се установи датата на изпращане) и е входирана в деловодството на ответника с вх. № 99-00-3-197(6)/14.04.2020 г.

При така установената фактическа обстановка, съдът прави следните правни изводи:

Жалбата е процесуално допустима като подадена от лице – адресат на административен акт, за който изрично е предвидена възможност за провеждане на съдебен контрол, и в срока по чл. 149, ал. 1 от АПК, дори и без прилагане на спирането на сроковете по силата на Закона за мерките и действията по време на извънредното положение, обявено с решение на Народното събрание от 13 март 2020 г., и за преодоляване на последиците, преди изменението му от 09.04.2020 г.

Решението, издадено на основание чл. 73, ал. 1 от ЗУСЕСИФ, е постановено от компетентен орган. Съгласно чл. 73, ал. 1 от ЗУСЕСИФ финансовата корекция се определя по основание и размер с мотивирано решение на ръководителя на управляващия орган, одобрил проекта. Оспореният акт е издаден от Националния орган по програмата за сътрудничество „Интеррег V-А Румъния – България“. Това е програма за междурегионално сътрудничество, финансирана от Европейския фонд за регионално развитие, но осъществявана не на национално равнище чрез оперативните програми, а на регионално ниво в Европейския съюз. Съгласно § 5, т. 4 ЗУСЕСИФ законът се прилага и за програмите за европейско териториално сътрудничество при извършване на финансови корекции доколкото друго не е предвидено в приложимото за тях право на Европейския съюз и сключените междудържавни договори. Със закон, приет от 43-то Народно събрание на 11.02.2016 г. е ратифициран Меморандума за за изпълнение