Решение № 258 от 13.11.2020, Административен съд - Кюстендил

Р

Е Ш Е

Н И Е

№ 258 гр.Кюстендил, 13.11.2020год.

В ИМЕТО НА

НАРОДА

Административен съд - в публичното съдебно заседание на тринадесети октомври през две хиляди и двадесета година в състав:

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪДИЯ: ГАЛИНА

СТОЙЧЕВА при участието на секретаря Светла Кърлова, като разгледа докладваното от съдията адм. дело № 308 по описа за 2020год., за да се произнесе, взе предвид:

Производството е по реда на чл.73, ал.4 от ЗУСЕСИФ във вр. с чл.145 и сл. от АПК.

Производството по делото е образувано по жалба на Община Дупница с ЕИК ********* и адрес гр. Дупница, пл. „Свобода“ № 1, представлявана от кмета М. Х. Ч., чрез пълномощника адв. И.Г. от САК, против Решение от 13.07.2020г. на главния директор на ГД „Оперативна програма околна среда“ и ръководител на Управляващия орган на ОПОС към

МОСВ, с което на Община Дупница на основание чл.70, ал.1, т.9 от ЗУСЕСИФ и т.11, б. „а“ от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от европейските структурни и инвестиционни фондове /Наредбата/, е определена финансова корекция в размер на 10

% от стойността на засегнатите от нарушението и признати от УО на ОПОС за допустими за финансиране разходи, представляващи средства от ЕСИФ по Договор № РД-09-521 от 31.10.2019г. с изпълнител „ИВТ Консулт“ ЕООД на стойност 57 800,00лв. без ДДС. Релевирани са доводи за незаконосъобразност на оспорения акт на основанията по чл.146, т.4 и т.5 от АПК. Отрича се наличието на материалноправните предпоставки по чл.70, ал.1, т.9 от ЗУСЕСИФ. Твърденията са, че общината като възложител, притежава оперативна самостоятелност да определи показателите за оценка на офертите, както и относителната им тежест при формиране на комплексната оценка на участниците; че показателите в методиката за оценяване са формулирани ясно и точно, като на оценяване подлежи не начинът на излагане на информацията и пълнотата на съдържанието, а характеристиките на техническите предложения, които имат пряко отношение към дейностите от предмета на поръчката и към качеството и нивото на предлаганото изпълнение на конкретната поръчка; че ясната методика е обезпечила обективност при оценяване на офертите, което е видно от работата на комисията при възложителя. Оспорващият сочи като самостоятелно основание за отмяна на оспореното решение отсъствието на надлежна правна квалификация на сочените от УО нарушения на методиката предвид различните хипотези, уредени в чл.70, ал.7 от ЗОП. Прави се искане за отмяна на административния акт. Претендира се присъждане на деловодни разноски по приложен списък, вкл. за адвокатско възнаграждение.

В съдебно заседание, изложените в жалбата оплаквания и искания се поддържат от адв. Г..

Ответникът – главният директор на ГД „Оперативна програма околна среда“ и ръководител на Управляващия орган на оперативна програма „Околна среда 2014-2020“ към

МОСВ, чрез пълномощника си главен експерт В. Д., изразява писмено становище за неоснователност на жалбата, като счита оспореното решение за законосъобразно. Приема се, че същото е издадено от компетентен орган, в писмена форма и при спазване на административнопроизводствените правила, в съответствие с материалния закон и с целта на закона. Прави се искане за отхвърляне на оспорването. Претендира се присъждане на разноски по приложен списък, а именно за юрисконсултско възнаграждение в размер на 450,00лв. При условията на евентуалност се прави възражение за прекомерност на адвокатското възнаграждение за процесуално представителство и защита на жалбоподателя.

Административният съд, като извърши преценка на доказателствата по делото, на доводите и възраженията на страните, приема за установено следното:

Между министъра на околната среда и водите в качеството му на ръководител на Управляващ орган на Оперативна програма „Околна среда 2014-2020“ и Община Дупница, представлявана от кмета М. Х. Ч., в качеството на бенефициент, е сключен Административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма „Околна среда 2014-2020“ , съфинансирана от Европейския фонд за регионално развитие и Кохезионния фонд на Европейския съюз по процедура по директно предоставяне BG16М1OP002-2.002 „Комбинирана процедура за проектиране и изграждане на компостиращи инсталации и на инсталации за предварително третиране на битови отпадъци“ с изх. № Д-34-82 от 18.12.2018г. Бенефициенти по договора са Община Дупница – водеща община, както и Община Бобов дол и Община Сапарева баня - общини партньори.

Съобразно чл.2.1 от договора, ръководителят на УО предоставя на бенефициента безвъзмездна финансова помощ в максимален размер до 7 716 298,85лв. по процедура „Комбинирана процедура за проектиране и изграждане на компостиращи инсталации и на инсталации за предварително третиране на битови отпадъци“ , по приоритетна ос 2 „Отпадъци“ на ОПОС, съфинансирана в размер до 85% от ЕФРР на ЕС за изпълнение на проект

ИСУН BG16М1ОР002-2.002-0008 „Проектиране и изграждане на инсталация за компостиране и инсталация за предварително третиране на битови отпадъци за общините Дупница, Бобов дол и Сапарева баня“ на обща стойност на проекта 11 317 350,000лв. Срокът на изпълнение на проекта е 24 месеца, считано от датата на сключване на договора.

Във връзка с изпълнението на сключения договор, с Решение № 14/18.04.2019г. на кмета на община Дупница, е открита процедура за обществена поръчка с вид на процедурата „публично състезание“ с предмет: „Изготвяне на оценка на съответствието и упражняване на строителен надзор на обект „Проектиране и изграждане на инсталация за компостиране и инсталация за предварително третиране на битови отпадъци за общините Дупница, Бобов дол и Сапарева баня“. Прогнозната стойност на поръчката е 73 000,00лв. без ДДС. Обявата е публикувана в Регистъра на обществените поръчки на Агенцията по обществени поръчки под номер 00418. Със заповед № РД-04-436/10.05.2019г. на кмета на община Дупница е назначена комисия в състав от председател и четирима членове, която да отвори, разгледа и оцени получените оферти в процедурата. Видно от Протокол

№ 1/10.05.2019г. на назначената комисия, за участие в обществената поръчка е внесена 1 брой оферта от „ИВТ Консулт“ ЕООД, която е приета за редовна и е допусната до разглеждане. Видно от

Протокол № 2/ 26.06.2019г., офертата на участника е оценена със 100т. по показателя Техническо предложение.

Следва разглеждане на офертата по показател Ценово предложение, като видно от Протокол № 3/10.09.2019г. на комисията, предложената цена за изпълнение на поръчката е 57 800,00лв. без ДДС, а общата /комплексната/ оценка на предложението на участника съгласно Методиката за определяне на комплексната оценка, е изчислена на 100точки и участникът е класиран на първо място. Между възложителя Община Дупница и „ИВТ Консулт“ ЕООД – гр. София, като избран изпълнител, е сключен Договор № РД09-521/31.10.2019г., на стойност 57 800, лева (без ДДС) и 69 360,00лв.

(с ДДС), с предмет: „Изготвяне на оценка на съответствието и упражняване на строителен надзор на обект „Проектиране и изграждане на инсталация за компостиране и инсталация за предварително третиране на битови отпадъци за общините Дупница, Бобов дол и Сапарева баня“.

Проведената процедура за обществена поръчка е обект на контрол за законосъобразност, който е извършен от ръководителя на УО на ОПОС. Последният с писмо с изх. № 2-002-0008-2-382/15.06.2020г., уведомява кмета на Община Дупница по реда на чл.73, ал.2 от ЗУСЕСИФ за установено един брой нарушение с финансов ефект, както следва: незаконосъобразна методика за оценка с потенциален възпиращ участниците ефект, одобрена в нарушение на изискванията на чл.70, ал.7, т.1, 2 и 3 от ЗОП вр. с чл.2, ал.2 от ЗОП и на чл.33, ал.1 от ППЗОП и квалифицирана като нередност по чл.70, ал. 1, т.9 от ЗУСЕСИФ и т.11, б. „а“ от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности. Горните констатации са във връзка с техническият показател „Организация на персонала, на който е възложено изпълнението на поръчката“ от Методиката за определяне на комплексната оценка, одобрена от възложителя като част от документацията във връзка с процесната обществена поръчка. Сочи се, че в скалата за оценка е предвидено, че техническото предложение ще надгражда минималните изисквания на възложителя в случай, че за всяка от дейностите е показано разпределението между членовете на екипа на ниво отделна задача, предложени са мерки за вътрешен контрол и са посочени конкретни комуникационни канали и средства, а същевременно тези надграждащи обстоятелства са включени в минимално заложените изисквания от възложителя. От друга страна се приема, че надграждащите критерии за оценка са неясни, съдържащи термини и понятия, които не са дефинирани, а шестото надграждащо обстоятелство за отчетните документи освен неясно е счетено за неотносимо към предмета на поръчката, тъй като не обезпечава постигането на по-качествен резултат за възложителя, който няма и нормативно задължение за изготвяне на отчетни документи.

Във връзка с горните констатации на УО на ОПОС, бенефициентът Община Дупница в срока по чл. 73, ал.2 от ЗУСЕСИФ депозира писмени възражения с изх. № 04-00-177-(1) от 24.06.2020г. за оспорване изводите на УО.

Следва постановяване на оспореното Решение от 13.07.2020г. на главния директор на ГД „ОПОС“ и ръководител на УО на ОПОС към МОСВ, с което на бенефициента Община Дупница, на основание чл.70, ал.1, т.9 от ЗУСЕСИФ и т.11, б. „а“ от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от европейските структурни и инвестиционни фондове /Наредбата/, е определена финансова корекция в размер на 10 % от стойността на засегнатите от нарушението и признати от УО на ОПОС за допустими за финансиране разходи, представляващи средства от ЕСИФ по Договор № РД-09-521 от 31.10.2019г. с изпълнител „ИВТ Консулт“ ЕООД на стойност 57 800,00лв. без ДДС.

Решението е мотивирано с констатирани нарушения на ЗОП и ППЗОП при възлагане на обществената поръчка за услуга с предмет: „Изготвяне на оценка на съответствието и упражняване на строителен надзор на обект „Проектиране и изграждане на инсталация за компостиране и инсталация за предварително третиране на битови отпадъци за общините Дупница, Бобов дол и Сапарева баня“, за изпълнението на която е сключен договор № РД-09-521/31.10.2019г. с изпълнител „ИВТ Консулт“ ЕООД – гр. София на стойност 57 800,00лв., квалифицирани като нередности по см. на чл.70, ал.1, т.9 от ЗУСЕСИФ и т.11, б.

„а“ от Приложение №1 към чл.2, ал.1 от Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ, приета с ПМС № 57 от 28.03.2017г. /наричана Наредбата/.

От съдържанието на решението е видно, че е установено едно нарушение с финансово влияние, а именно:

УО приема, че възложителят чрез действие е издал решение за откриване на обществена поръчка, с което е одобрил методика за оценка с потенциален възпиращ участниците ефект, която не осигурява достатъчно и ясна информация за правилата, които ще се прилагат при оценка на предложенията по всеки от показателите и на комплексната оценка, не дава възможност да се оцени нивото на изпълнение, да се сравнят и оценят обективно техническите предложения и качествените показатели, като утвърдените критерии предполагат субективен начин на присъждане на съответния брой точки по отделните показатели, а в скалата за оценяване, определящо значение имат пълнотата и начина на представяне на информацията в техническите предложения, вместо качеството на изпълнение, с което е нарушил разпоредбите на чл.70, ал.7, т.1, т.2 и т.3 от ЗОП вр. с чл.2, ал.2 от ЗОП и на чл.33, ал.1 от ППЗОП.

Горните констатации са във връзка изискванията, предвидени в утвърдената от кмета на община Дупница „Документация за възлагане на обществена поръчка, Част В „Критерий за възлагане и методика за определяне на комплексна оценка“, според която оценяването и класирането на офертите на участниците се извършва въз основа на икономически най-изгодната оферта по критерий „оптимално съотношение качество/цена“, който критерий включва два показателя: Технически показател „Организация на персонала, на който ще е възложено изпълнението на поръчката“ (ТП) с относителна тежест в комплексната оценка 60% и Финансов показател „Предлагана цена“ (ФП) с относителна тежест в комплексната оценка 40%, а констатациите за нередност са във връзка с показателя ТП „Организация на персонала, на който ще е възложено изпълнението на поръчката“. За да квалифицира описаните изисквания от одобрената методика като нередност, органът приема, че същите са неясни, което не гарантира възможност за обективно сравняване и оценка на офертите, а създава предпоставки за субективизъм в процеса на оценяване. Сочи се, че съгласно скалата за оценка, техническото предложение ще надгражда минималните изисквания на възложителя в случай, че за всяка от дейностите е показано разпределението между членовете на екипа на ниво отделна задача, предложени са мерки за вътрешен контрол и са посочени конкретни комуникационни канали и средства, а същевременно същите надграждащи обстоятелства са включени в минимално заложените изисквания от възложителя. От друга страна УО приема, че надграждащите критерии за оценка са неясни, съдържащи термини и понятия, които не са дефинирани, а шестото надграждащо обстоятелство, касаещо отчетните документи освен неясно е и неотносимо към предмета на поръчката, тъй като не обезпечава постигането на по-качествен резултат за възложителя и няма норма, която да предвижда такова задължение.