Решение № 429 от 08.07.2021, Апелативен съд - София

РЕШЕНИЕ

№ 429 гр. София , 08.07.2021 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД - СОФИЯ, 11-ТИ ТЪРГОВСКИ в публично заседание на двадесет и осми юни, през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:

Председател:

Членове:

Бистра Николова

Тодор Тодоров

Милен Василев като разгледа докладваното от Тодор Тодоров Въззивно търговско дело № 20211001000227 по описа за 2021 година

Производството е по реда на чл.258 и следв. от ГПК.

С решение № от 06.12.2020г., постановено по т.д. № 1678/2018г. по описа на Софийски градски съд, ТО, VI – 9 състав е отхвърлен като неоснователен предявения от „ЗУУМ“ АД против „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД иск с правно основание чл. 19, ал. 3 от ЗЗД за обявяване на окончателен на сключения на 12.02.2015г. между „ЗУУМ“ АД и „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД предварителен договор за покупко - продажба на 545 крайни устройства (Set Top Box) и 2 броя сървърни конфигурации, индивидуализирани съгласно уточнителна молба на ищеца от 09.01.2019г. и който предварителен договор е обективиран в т.1.4 и т.2.1 на допълнително споразумение №1/12.02.2015г. към договор № С013280/15.11.2014г., както и предявения при условията на кумулативност иск с правно основание чл. 200 от ЗЗД за осъждане на „Нетера Комюникейшън“ ЕООД , в качеството му на купувач по този договор да заплати на „ЗУУМ“ АД продажната цена на стоките, възлизаща в общ размер на 36 844, 80 лв. ( тридесет и шест хиляди осемстотин четиридесет и четири лева и 0, 80 ст.), от които 34 620 лв. с ДДС - цена на крайните устройства (Set Top Box) и 2224.80 лв. с ДДС - за сървърните конфигурации, ведно със законната лихва от датата на предявяване на иска до окончателното плащане. На основание чл. 78, ал. 3 от ГПК „ЗУУМ“ АД е осъдено да заплати на „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД сума в общ размер на 2 912,00 лева, представляващи сторените в исковото и обезпечителното призводството разноски.

Решението не е обжалвано и е влязло в сила, в частта, с която искът на „ЗУУМ“ АД по чл. 19, ал. 3 от ЗЗД за обявяване на окончателен на сключения на 12.02.2015г. между „ЗУУМ“ АД и „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД предварителен договор за покупко – продажба е отхвърлен за разликата над 330 броя крайни устройства (Set Top Box), до 1 предявения размер от 545 броя крайни устройства (Set Top Box), както и в частта, с която е отхвърлен иска за осъждане на „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД, в качеството му на купувач по този договор да заплати на „ЗУУМ“ АД продажната цена на стоките за разликата над 19 800 лв. до предявения размер от 34 620 лв., представляваща цената на крайните устройства (Set Top Box).

Срещу така постановено решение е постъпила въззивна жалба от „ЗУУМ“ АД, в частта от съдебното решение, с която са отхвърлени исковете, касаещи 330 крайни устройства (Set Top Box), модел STB – 250 Q, който са подробно описани по фабрични номера в Приложение № 1 и двата броя сървърни конфигурации, описани в Приложение № 2, с оплаквания за неправилност и необоснованост. Излага, че са неправилни изводите на съда за липса на уговорени съществени елементи в предварителния договор, обективиран в допълнително споразумение №1/12.02.2015г. към договор № С013280/15.11.2014г. Твърди, че макар и в допълнително споразумение от 12.02.2015г. да липсва индивидуализация на оборудването предмет на предварителния договор за покупко – продажба, то последното е определяемо, тъй като в самото споразумение са налице достатъчно критерии, по които то да бъде ясно и недвусмислено определено. Счита, че в допълнителното споразумение от 12.02.2015г. страните са уговорили по недвусмислен начин предмета на предварителния договор по вид, а именно: всички крайни устройства ( Set Top Box ) за достъп до услугата цифрова телевизия и сървърни конфигурации за разпространение на видео съдържание.

Излага, че страните са уточнили още, че оборудването предмет на продажбата следва да бъде в експлоатация към момента на подписване на Споразумението, т.е. да се намира в „Потребители“, ползващи услугата „цифрова телевизия“ и спрямо които Потребители ищецът – „ЗУУМ“ АД следва да прекрати договорите за разпространение на цифрова телевизия. Твърди, че цената на процесните устройства е определена в предварителния договор, обективиран в Споразумение от 12.02.2015г., като изрично е посочено, че цената е 50 лв. без ДДС за всяко крайно устройство (Set Top Box) или 60 лв. с ДДС и по 927 лв. без ДДС за сървърна конфигурация или 1112,40 лв. с ДДС. С оглед на всичко изложено, счита, че е неправилен извода на съда за липса на съществени уговорки в така сключения между страните предварителен договор. Претендира се отмяна на така постановеното решение и постановяване на решение по същество на спора, с което исковите претенции да бъдат уважени и да се присъдят направените съдебно – деловодни разноски.

Въззиваемият „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД оспорва въззивната жалба и моли съда да потвърди обжалваното с нея решение. В писмения отговор, депозиран по реда на чл.263, ал.1 от ГПК чрез пълномощниците си адв. Н.Ж. и адв. Б.Я. се твърди, че първоинстанционното решение е правилно и законосъобразно. Поддържа, че процесните устройства не са индивидуализирани в Споразумението от 12.02.2015г., което въззивникът поддържа да има характеристиките на предварителен договор. Липсата на съществени характеристики на вещите, предмет на покупко – продажбата лишава от предмет „предварителния договор“, т.е. липса реален обект, за който страните са постигнали съгласие за прехвърляне на собствеността и затова отсъства изпълнение минималните изисквания по чл. 19, ал. 2 вр. с чл. 200 от ЗЗД, относно реквизитите на предварителния договор за покупко – продажба. На следващо място посочва, че не е изпълнена уговорката, предвидена в чл.1, т. 1.3. от Споразумението от 12.02.2015г. от страна на „ЗУУМ“ АД да бъдат прекратени всички договори с потребители за разпространение на цифрова телевизия, а от там и не е настъпило задължение за „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД за закупуване на процесното оборудване.

Софийският апелативен съд, преценявайки събраните по делото доказателства, по реда на чл. 12 и чл. 235, ал. 2 и ал. 3 от ГПК и при спазване на чл. 269, изр. 2 от ГПК, приема за установено и доказано от фактическа и правна страна следното:

2

Въззивната жалба е подадена в процесуално- преклузивния срок по чл.259, ал.1 от ГПК, срещу валиден и допустим съдебен акт и от надлежно легитимирана страна с правен интерес от обжалването, поради което е процесуално допустима.

Производството пред първоинстанционния съд е образувано по искова молба от „ЗУУМ“ АД срещу „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД с искане да бъде обявен на основание чл.19, ал.З от ЗЗД за окончателен сключения между страните предварителен договор за покупко-продажба на 577 крайни устройства (Set Top Box) и 2 броя сървърни конфигурации, който предварителен договор е обективиран в т.1.4 и т.2.1 на Допълнително споразумение №1/12.02.2015г. към договор № С013280/15.11.2014г., както и да бъде осъден ответника, в качеството му на купувач по този договор, да заплати продажната цена на стоките, а именно сумата 36 844.80 лв. (от които 34 620 лв. с ДДС - цена на крайните устройства (Set Top Box) и 2224.80 лв. с ДДС за сървърните конфигурации, ведно със законната лихва от датата на предявяване на иска до окончателното плащане С протоколно определение от 10.05.2021г. на проведено открито съдебно заседание пред въззивната инстанция е допусната, поисканата от въззивника по реда на чл. 266, ал. 3 от ГПК с въззивната жалба допълнителна задача на съдебно – техническата експертиза, изслушана в хода на първоинстанционното производство, със същото вещо лице, доколкото първоинстанционният съд не е разпределил правилно доказателствената тежест с доклада, изготвен по реда на чл. 146 от ГПК, чрез даване на точни, конкретни указания за обстоятелствата, които всяка от страните следва да установи по пътя на пълното и главно доказване.

Предявените искове намират правното си основание в разпоредбите на чл. 19, ал. 3, вр. с чл. 200 от ЗЗД.

Безспорно е между страните по делото, а това се установява и от събраните доказателства, че с Договор № СО13280/15.11.2014г., сключен м е ж д у „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД и „ЗУУМ“ АД, наричано оператор, по силата който Операторът предоставя на „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД услуги по пренос на данни с максимален гарнтиран капацитет от 100 Mbps за всяка отделна свързаност (Услугите) в своята Мрежа, за нуждите на „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД за предоставяне до крайни потребители на цифрова телевизия и достъп до Интернет. Операторът се задължава да предоставя на „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД съпътстващи услуги, както е описано в Договора.

Договорът влиза в сила след неговото подписване от двете страни и има действие за срок от 3 години. След изтичане на посочения срок, ако не е уговорено друго между страните, договорът се подновява за същия срок (чл.2).

По смисъла на чл. 3 Раздел Цени и условия на плащане - „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД заплаща възнаграждение на Оператора за услугите описани в точка 1.3., предоставени от Оператора в размер на 6.67 лв. без ДДС на месец, за всяка Активна свръзаност до Потребител. С оглед избягване на съмнение, така формираната цена включва всички услуги по пренос, поддръжка на Мрежата и други услуги, договорени тук. ( чл.3.1), „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД заплаща еднократна такса на Оператора, в размер на 20.84 лв без ДДС за всяко включване на нов абонат към Мрежата. С оглед избягване на съмнение, при включване на нов абонат „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД осигурява за своя сметка крайните потребителски устройства.(чл.3.2) „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД заплаща еднократна такса на Оператора, в размер на 12.50 лв без ДДС, за всеки Потребител, сключил 3 договор за предоставяне на телекомуникационни услуги с „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД, със съдействие на Оператора.(чл.3.3) „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД предоставя до 5-то число на всеки месец от подписването на договора справка за Активните свързаности и Наличността на услугите за предходния месец. Начинът на изчисляване на Активните свързаности, т.е. броят на абонатите е, както следва: сборът от броя на Активните свързаности на първо число от съответния месец и последния ден на този месец се дели на две. Справката се изпраща по имейл посочен по-долу в настоящия договор. На базата на данните отразени в справката,

Операторът издава фактура.(чл.3.4). „Нетера

Комюникейшънс“ ЕООД заплаща дължимото възнаграждение в срок от 10 дни от датата на получаване на издадената от Оператора фактура, по посочена във фактурата банкова сметка (чл.3.5). В случаите, в които Операторът не спази сроковете за отстраняване на проблеми в кабелната мрежа или забави свързването на нови абонати, дължи неустойки подробно описани в Приложение №2 към този договор (чл.3.6). Съгласно чл.4 от договора „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД има право да предоставя, чрез свързани юридически лица електронни съобщителни услуги, включително, но без да се ограничава до цифрова телевизия, достъп до Интернет на крайни потребители в Мрежата; Има право на достъп до Обектите и съдействие за провизиране на услугите и отстраняване на проблеми по Мрежата, в съответствие с условията по Приложение №2 към този договор; „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД осигурява лица за контакти по технически въпроси и система за регистриране на заявки и проблеми свързани с услуги предоставени на абонатите, в съответствие с процедурите описани в Приложение №2 към този договор; „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД предоставя възможност на Оператора да проверява броя на Активните свързаности и наличността на услугите, като му предостави достъп д о информация от своята билинг и мониторинг система. „Нетера Комюникейшънс“ ЕООД няма право да инсталира оборудване, хардуер или софтуер, ако са свързани с оборудването и услугите на Оператора или на трети лице и няма право за заменя оборудбане на Оператора.

От своя страна, по смисъла на чл.5 от договора - Операторът предоставя Услугите качествено, при спазване на техническите параметри, уговорени в договора и приложенията към него; Операторът има право да извършва планирани профилактики и промени в Мрежата с цел подобряване и оптимизиране на Мрежата, в съответствие с условията описани в Приложение № 2 към този договор: Той поддържа в изправност Мрежата и оборудването в Обектите 24x7x365, и осигурява работоспособността на Мрежата, съгласно приложимите технически стандарти и уговореното в приложение №2 към този договор.;