Решение № 134 от 21.04.2022, Районен съд - Враца

РЕШЕНИЕ

№ 134 гр. Враца, 21.04.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ВРАЦА, VII НАКАЗАТЕЛЕН СЪСТАВ, в публично заседание на двадесет и втори март през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Росица Ив. Ангелова при участието на секретаря Ваня Люб. Василева като разгледа докладваното от Росица Ив. Ангелова Административно наказателно дело № 20211420201257 по описа за 2021 година Производството е по реда на чл. 59-63 от Закона за административните нарушения и наказания (ЗАНН) и е образувано по жалба на К. АНГ. К. от гр.Враца, ЕГН ********** чрез адв.С.Г. от АК-Враца против наказателно постановление (НП) №11-01-122 от 14.09.2020 г., издадено от директора на Агенция за държавна финансова инспекция гр.София, с което за нарушение на чл.2, ал.2 от Закона за обществените поръчки (ЗОП), на основание чл.247, ал.1 вр. чл.261, ал.2 от ЗОП и заповед №ЗМФ535/29.07.2020 г. на министъра на финансите на жалбоподателя в качеството му на кмет на Община Враца е наложено административно наказание „глоба” в размер на 10 000 (десет хиляди) лева.

Жалбоподателят оспорва НП като неправилно и незаконосъобразно, като твърди че същото било издадено при съществено нарушение на материалноправните и процесуалноправните норми. Твърди още, че не е извършил описаното в АУАН и НП нарушение, тъй като е право на възложителя да определи какви специалисти следва да участват при изпълнение на обществената поръчка в зависимост от нейната сложност.

Претендира, че е изтекъл давностния срок за съставяне на АУАН, съгласно чл.34, ал.1 ЗАНН

В проведеното открито съдебно заседание процесуалният представител на жалбоподателя поддържа жалбата, като развива доводи за отмяна на обжалваното НП.

Претендира и разноски по делото.

Ответната страна - Агенция за държавна финансова инспекция се представлява от старши юрисконсулт Елена Тодорова, която моли жалбата да бъде оставена без уважение, а НП да бъде потвърдено, за което развива подробни съображения в представеното писмено становище. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение и прекомерност на адвокатското възнаграждение.

Врачанският районен съд, като взе предвид депозираната жалба, събраните по делото доказателства, доводите и съображенията на страните, намери за установено от фактическа страна следното:

1

Жалбата против атакуваното НП е подадена в законоустановения 7 (седем)дневен срок и същата е процесуално допустима.

Административнонаказателното производство е образувано със съставянето на акт за установяване на административно нарушение (АУАН) №11-0-122 от 16.03.2020 г. за това, че на 06.11.2017 г., в гр.Враца, Община Враца, К. АНГ. К. в качеството си кмет на Община Враца и публичен възложител на обществени поръчки, по смисъла на чл.5, ал.2, т.9 от Закона за обществените поръчки /Обн. ДВ бр. 13/16.02.2016 г., в сила от 15.04.2016 г./ с Решение № 2674 е открил процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Реконструкция, ремонт и внедряване на мерки за енергийна ефективност на образователни институции, във връзка с реализацията на проект по Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020 година по шест обособени позиции” и е одобрил обявлението и документацията за обществена поръчка. В Обявлението и документацията на обществената поръчка, възложителят е включил условия и изисквания в Раздел III. 1. 3 "Технически и професионални възможности" по отношение на Техническия ръководител и на Експерт „Контрол по качеството“, които не са съобразени с предмета на обществената поръчка и необосновано ограничават участието на стопански субекти в обществената поръчка и по този начин е ограничил конкуренцията. В АУАН е записано, че с деянието е нарушена разпоредбата на чл.2, ал.2 от ЗОП /Обн. ДВ бр. 13/16.02.2016 г., в сила от 15.04.2016 г., ред.ДВ бр.85/24.10.2017 г./. В АУАН са изложени подробно обстоятелствата, при които е било извършено нарушението, а именно:

Община Враца е бюджетна организация, с право на собственост и самостоятелен общински бюджет. Кметът на общината е публичен възложител на обществени поръчки, по смисъла на чл.5, ал.2, т.9 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/. На 06.11.2017 г. в съответствие с чл.22, ал.1, т.1 от ЗОП, с Решение № 2674, К. АНГ. К. кмет на Община Враца, на основание чл.7 3 , ал.1 от ЗОП, е открил процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Реконструкция, ремонт и внедряване на мерки за енергийна ефективност на образователни институции, във връзка с реализацията на проект по Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020 година по шест обособени позиции”. Обществената поръчка е с обект строителство по чл.3, ал.1, т.1 от ЗОП и за възлагането й е проведена открита процедура, съгласно чл.18, ал.1, т.1 от ЗОП. В съответствие с чл.22, ал.2 от ЗОП, с Решение №2674/06.11.2017 г. от възложителя е одобрено Обявление за обществената поръчка, като на основание чл.35, ал.1, т.2 от ЗОП същото е публикувано в „Официален вестник” на Европейския съюз на 08.11.2017 г., под № 2017/S 214-444084. Решение № 2674/06.11.2017 г. и обявлението за поръчката, на основание чл.36, ал.1, т.1 и т.2 от ЗОП, на 08.11.2017 г. са вписани в Регистъра на обществените поръчки (РОП) по партидата на възложителя под идентификационен номер 00814-2017-0022. С Решение №2674/06.11.2017 г. на основание чл.22, ал.2 от ЗОП, възложителят е одобрил документацията за участие.

Решението за откриване на процедурата и обявлението са вписани в Регистъра на обществените поръчки (РОП) на 08.11.2017 г., по партидата на възложителя под номер 00814- 2017-0022. На същата дата са публикувани в Профила на купувача на интернет страницата на Община Враца, в съответствие с изискванията на чл.24, ал.1, т.1 от Правилника за прилагане на закона за обществените поръчки (ППЗОП), във връзка с чл.42, ал.2, т.1 от ЗОП. Документацията за участие в обществената поръчка е публикувана на профила на купувача на 08.11.2017 г., на основание чл.42, ал.2, т.2 от ЗОП, с което е спазена разпоредбата на чл.32, ал.1, т.1 от ЗОП, за предоставяне на неограничен, пълен, безплатен и пряк достъп до документацията. Обществената поръчка предвижда изпълнение на следните строително монтажни работи: За ДГ „Знаме на мира“, ж.к. „Дъбника”, град Враца, за ДГ„Зора“, ж.к.„Дъбника”, град Враца, за ДГ„Дъга“, град Враца и за ДГ„Европейчета“, база 1, град Враца: подмяна на 2 дограма, топло и хидро изолация на покриви, топлоизолация външни стени, вътрешен ремонт включващ: боядисване, подмяна настилки, В и К, ЕЛ, ОВ, и вертикална планировка. За спортна зала в СУ „Христо Ботев“, град Враца: ново изграждане. За ППМГ „Акад. Иван Ценов“, град Враца: I. Спортна зала: подмяна на дограма, топло и хидро изолация на покрив, топлоизолация външни стени и вътрешен ремонт. II.

Основна сграда: вътрешен ремонт включващ: боядисване, подмяна настилки, ВиК и ЕЛ. Паркоустройство и благоустройство включващо: подмяна настилка - изкуствена трева и ремонт ограда на площадка. На основание чл.59, ал.5 от ЗОП в обявлението на поръчката са посочени критериите за подбор, минималните изисквания за допустимост и документите, чрез които се доказва изпълнението им.

Възложителят е обявил критерии за подбор към участниците, като същите трябва да разполагат с технически лица за изпълнение на СМР, както следва:

Ръководни технически лица: Технически ръководител - професионална област (квалификация): строителен инженер или строителен техник, съгласно чл.163а от ЗУТ или еквивалентна с професионален опит три години професионален опит като технически ръководител по смисъла на чл.163 а, ал. 4 от ЗУТ и Експерт „Контрол по качеството“ - професионална област (квалификация): строителен инженер или еквивалентна с правоспособност за контрол върху качеството на изпълнение на строителството, за съответствие на влаганите в строежите строителни продукти със съществените изисквания за безопасност или еквивалент с професионален опит една година опит на длъжност, свързана с контрол по качеството при изпълнение на СМР.

След проведената процедура за обществена поръчка, на 14.03.2018 г., е сключен договор № С-58 между Община Враца, представлявана от К. АНГ. К. - кмет и Петър Петров главен счетоводител, в качеството на

Възложител, и

„ХИДРОСТРОИТЕЛСТВО БЛАГОЕВГРАД“ ООД, гр.Благоевград, представлявано от Е.А.П. - управител, в качеството на Изпълнител, с предмет: „Реконструкция, ремонт и внедряване на мерки за енергийна ефективност на образователни институции, във връзка с реализацията на проект по Оперативна програма „Региони в растеж“ 20142020 година по шест обособени позиции”, за изпълнение на Обособена позиция № 2 „Ремонт и обновяване на ДГ „Зора“, ж.к. „Дъбника“, гр. Враца“ з а срок от 29 календарни дни, считано от датата на подписване на Протокола за откриване на строителната площадка и определяне на строителната линия и ниво на строежа и на стойност в размер на 698 349.39 лв. без ДДС или 838 019.27 лв. с ДДС.

В АУАН е отбелязано, че в обявлението и документацията за обществената поръчка, възложителят е включил условия и изисквания в Раздел III. 1. 3 "Технически и професионални възможности" по отношение на Техническия ръководител и на Експерт „Контрол по качеството“, които не са съобразени с предмета на обществената поръчка и необосновано ограничават участието на стопански субекти в обществената поръчка и по този начин е ограничил конкуренцията, което е нарушение на разпоредбата на чл. 2, ал. 2 от Закона за обществените поръчки.

Към така съставения акт са приложени следните писмени доказателства: Заповед за възлагане на финансова инспекция № ФК-10-1241 /25.11.2019 г.; Заповед за изменение на финансова инспекция № ФК-10-58/10.01.2020 г.; Справка за отговорни длъжностни лица изх. № 2400-2398/1/10.12.2019 г.; Решение за откриване на ОП №2674/06.11.2017 г.; Обявление за ОП I D 813343; Договор № С-58 от 14.03.2018 г.;

Справка за изпълнени СМР изх.№2400-2440/1/13.12.2019 г.

Срещу така съставения АУАН е подадено писмено Възражение с вх.№11-01122/19.03.2020 г. и Допълнение към Възражение с вх.№ 11-01-122/23.04.2020 г. След като оставил без уважение писменото възражение на жалбоподателя, наказващият орган издал атакуваното НП №11-01-122 от 14.09.2020 г., с което за нарушение на чл.2, 3 ал.2 от Закона за обществените поръчки (ЗОП), на основание чл.247, ал.1 вр. чл.261, ал.2 от ЗОП и заповед №ЗМФ-535/29.07.2020 г. на министъра на финансите на жалбоподателя в качеството му на кмет на Община Враца е наложено административно наказание „глоба” в размер на 10 000 (десет хиляди) лева. В издаденото въз основа на така съставения АУАН НП е изложена същата фактическа обстановка.

При обжалването на НП пред Врачанския районен съд са събрани гласни доказателства, като е допуснат до разпит актосъставителят. В показанията си последният потвърждава, че е осъществил проверка за законосъобразност на възлагането на процесната обществена поръчка и на база тази проверка и от събраните писмени доказателства установил, че възложителят е одобрил обявлението и документацията за процедурата, в които е включил условия и изисквания по отношение на техническия ръководител и експерт „контрол по качеството”, които ограничават участието на стопански субекти в процедурата и по тази начин е ограничил конкуренцията и е нарушил чл.2, ал.2 ЗОП.

Съдът кредитира изцяло показания на актосъставителя, същите са достоверни, непротиворечиви и се припокриват с изложеното в АУАН и в писмените материали към него.

По делото са приети и съответно приложени следните релевантни писмени доказателства: АУАН № 11-01-122 от 16.03.2020 г.; НП № 11-01-122 от 14.09.2020 г.;

Заповед № ЗМФ-535/29.07.2020 г.; Заповед за възлагане на финансова инспекция № ФК-10-1241 /25.11.2019 г.; Заповед за изменение на финансова инспекция №ФК-1058/10.01.2020 г.; Заповед за спиране на финансова инспекция № ФК-10-214/07.02.2020 г.; Заповед за възобновяване на финансова инспекция № ФК-10-369/12.03.2020 г.;

Справка за отговорни длъжностни лица изх. № 2400-2398/1/10.12.2019 г.; Решение за откриване на ОП №2674/06.11.2017 г.; Обявление за ОП ID 813343; Договор № С-58 от 14.03.2018 г.; Справка за изпълнени СМР изх.№2400-2440/1/13.12.2019 г.; Възражение вх. № 11-01-122/20.03.2020 г. и Допълнение към Възражение с вх.№ 11-01122/23.04.2020 г.