Решение № 3146 от 09.05.2017, Софийски градски съд

Р Е Ш Е Н И Е гр. С., 09.05.2017г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ГК, І г.о.,

8 с-в в открито заседание на двадесет и шести януари, през две хиляди и седемнадесета година, в състав :

ПРЕДСЕДАТЕЛ: СТЕФАН КЮРКЧИЕВ при участието на секретаря Евгения Гачева, като изслуша докладваното от съдията гр. д. № 12239 по описа за 2015г., за да се произнесе взе предвид следното:

Съдът е сезиран с иск с правно основание чл. 124, ал.1 от ГПК.

Ищецът О.Б.поддържа твърдение, че на 12.01.2009г. сключило Договор за безвъзмездна финансова помощ № 58111-СО28-219 за безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма „Околна среда“ за периода 2007-2013г. с ответника М.НА О.С.и В.. Договорът предвиждал оказване на финансова помощ на бенефициента О.Б., до размер на сертифицираните допустими разходи, извършени от бенефициента за финансиране на конкретната дейност “Изграждане на канализационна мрежа и колекторна система към съществуващата ГПСОВ и водоснабдителна мрежа в гр. Б.“. Въпреки, че ищецът изпълнил надлежно и точно задълженията си по договора, ответникът неоснователно приложил финансова корекция в размер на 25% и изразил това свое становище в свое писмо с изх. № 08-00-1922 от 09.05.2011г. Ищецът оспорил по исков ред правото на ответника да приложи финансова корекция, по повод на което било образувано гр.д. № 9661/2012г. по описа на І-10 състав при СГС. С последващо писмо изх. № 08-00-5145/20.12.2013г. ответникът М.НА О.С.и В. уведомил ищеца, че е открил нова нередовност във връзка с изпълнението на договора, поради което налага допълнителна финансова корекция в размер на сумата от

183 529, 40 лева, поради двойно финансиране на разходите по договори № 1,2,3,4 от 14.01.2009г. и поради смесване на критериите при определяне на изпълнител за възлагане на обществена поръчка с Договор № 12/16.01.2009г.

Споменатата финансова корекция, която вече била предмет на извънсъдебен спор между ищеца и ответника била установена чрез Акт за установяване на частно държавно вземане с № 10/26.05.2015г.

Съдържанието на акта определяло наличие на частно вземане на Държавата срещу О.Б.за следните суми: 1. За сумата от 182 529, 22 лева главница; 2. За сумата от 3994, 82 лева наказателна лихва за периода 30.01.2014г. до 25.05.2015г.; 3. За законната лихва върху установената главница (равна на 1,5% над прилагания от ЕЦБ лихвен процент), за периода, считано от 25.05.2015г. до деня на окончателното плащане. Тъй като твърди, че в Методологията за налагане на финансови корекции не са били налице предпоставките, предвидени за да бъде наложена финансова корекция и от друга страна – не са били извършени нарушенията, които са посочени от ответника като конкретни основания за прилагане на процесната финансова корекция - ищецът претендира да бъде установено в отношения му с ответника, че не дължи посочените по- горе суми, обективирани в съдържанието на Акт за установяване на частно държавно вземане с № 10/26.05.2015г. Моли за осъждане на ответника да му заплати направените съдебни разноски.

Исковата претенция е оспорена от ответника М.НА О.С.и В.. По съображенията, които са подробно изложени в подадения отговор, ответникът поддържа становище, че действията на ищеца при изпълнение на процесния договор мотивирали налагането на финансова корекция именно в посочения в исковата молба размер. Ответникът оспорва твърдението на ищеца за точно и добросъвестно изпълнение на договорните задължения и заявява, че са били допуснати нарушения, чието естество и обем мотивира прилагането на процесната финансова корекция, вкл. и относно нейния размер. Моли за отхвърляне на предявения отрицателен установителен иск и за присъждане на направените съдебни разноски.

Съдът, като прецени доВ. и възраженията на страните, взети предвид съобразно събраните по делото доказателства приема от фактическа страна следното:

Ответникът М.НА О.С.и В. в качеството на управляващ орган на Оперативна програма „Околна среда 2007-2013г.“ е сключил с О.Б.в качеството на бенефициент - Договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ № 58111ІС028-219 от 12.01.2009г. по Оперативна програма „Околна среда 2007-2013г.“ за периода 2007-2013г. Съдържанието на договора урежда оказване на финансова помощ на О.Б., за Проект „Изграждане на канализационна мрежа и колекторна система към съществуващата ГПСОВ и водоснабдителна мрежа на гр. Б.“, до размер на сертифицираните допустими разходи, извършени от бенефициента за финансиране на конкретната дейност.

Договорът бил изменен последователно с Допълнително споразумение от 03.12.2009г., и с Допълнително споразумение от 27.01.2010г., чиято клауза на чл.26а предвижда възможността за прилагане на финансови корекции от управляващия орган на програмата. Такъв орган е ответника МОСВ.

Не се спори, че договорът е сключен при Общи условия и при специални условия, който регламентират неговото изпълнение. В чл.29 от специалните условия във вр. с чл.

72 от общите условия предоставят право на договарящия орган да получи от бенефициента по проекта лихва за просрочие върху подлежаща на възстановяване, но невъзстановена своевременно сума по проекта.

В изпълнение на процесния договор с Решение №

32/03.10.2008г. на Кмета на О.Б.и на основание чл. 16, ал. 8 от Закона за обществените поръчки (отм.) ищецът е открил процедура по възлагане на обществена поръчка с предмет “Осъществяване на строителен надзор на обект „Изграждане на канализационна мрежа и колекторна система към съществуващата ГПСОВ и водоснабдителна мрежа на гр. Б.“. До крайния срок е постъпило само едно предложение от ДЗЗД „Р.И.К.ЕГ“. На 18.11.2008г. Комисията по провеждане на процедурата по ЗОП /отм/ е преценила, че офертата отговаря на всички нормативно установени изисквания и въз основа на нея е сключен договор. Няма спор, че критерият за оценка на офертите е икономически най- изгодната цена при следните показатели и определяне на тяхната относителна тежест: предлагана цена- 50 точки, квалификация на участника - 30 точки, общ обем на упражнен строителен надзор - 15 точки и допълнителни предложение в интерес на възложителя -5 точки.

Договорът с избрания участник е сключен на 16 януари 2009г.

Със Заповед №

38/14.01.2009г. на кмета на О.Б.е определен съставът на екипа, който управлява проекта от страна на общината /бенефициент/ и във връзка с това са сключени Договори за изработка с №№ 1,2,3 и 4 от

14.01.2009г. Договорите са сключени с лицата Г.Н.Т., Р.С.Д., Д.И.И.и Е.Е.Д.. Няма спор, че посочените лица са служители по трудово правоотношение на О.Б..

Представените като доказателства длъжностни характеристики, /стр.457-488 от делото/ определят служебните функции на Г.Н.Т., Р.С.Д., Д.И.И.и Е.Е.Д. като служители на О.Б.. В задълженията на служителите, които са дефинирани от съответната длъжностна характеристика е предвидено участие в разработване на проекти, които са финансирани със средства на ЕС.

В дадените пред съда (по делегация) показания, свидетелката Е.Е.Д.заявява, че през периода от м. януари 2009г. до месец ноември на 2010г. е работила като част от екипа по Проект „Изграждане на канализационна мрежа и колекторна система към съществуващата ГПСОВ и водоснабдителна мрежа на гр. Б.“ и едновременно с това е била служител на О.Б.. Работата била извършвана въз основа на граждански договор и в извънработно време.Установеното работно време на служители на общината било между 8.30 и 17.00 часа, но четиримата членове на екипа идвали на работа по-рано или тръгвали от работа по- късно, за да успеят да постигнат резултата, който им бил възложен със сключените граждански договори.

Изпълнението на проекта е било обект на проверка от Европейската сметна палата и в тази връзка е регистрирана нередност, обозначена като ОПОС/13/КФ/137 от 19.13.2013г., изразяваща се в двойно финансиране по сключените граждански договори, както и в недопустимо смесване на критериите за подбор и избор на подизпълнител по Договор № 12/16.01.2009г.

С Писмо от 20.12.2013г. О.Б.е уведомена, че ще бъде наложена финансова корекция в общ размер на сумата от 183 529, 40 лева, в това число: сумата от 58640 лева представляваща разходите на проекта за заплащане на възнаграждения по четирите споменати по-горе граждански договора със служители на общината и сумата от 124 889, 40 лева, представляващи 25% от реално разплатените средства по споменатия по- горе Договор № 12/16.01.2009г.

С Писмо от 13.01.2014г. на Дирекция „Фондове на ЕС за околна среда“ при МОСВ, до ищеца О.Б.е отправена изрична писмена покана да възстанови сумата на финансовата корекция в общ размер на 183 529, 40 лева. Срокът за доброволно изпълнение е изтекъл на 29.01.2014г., като се има предвид, че писмото е достигнало до адресата на 15.01.2014г.

(по този факт не се спори).

С Акт за установяване на частно държавно вземане с № 10/26.05.2015г. издаден от ЦУ на НАП е установено съществуването на изискуемо вземане на Държавата срещу О.Б., за основанието и размера на паричните задължения, които са предмет на настоящия спор.

На настоящия съд е служебно известно обстоятелството, че между същите страни, на същото основание, но за друго искане, свързано с процесния Проект „Изграждане на канализационна мрежа и колекторна система към съществуващата ГПСОВ и водоснабдителна мрежа на гр. Б.“ е бил воден съдебен процес, пред друг съдебен състав на настоящия съд. Към момента на постановяване на настоящото решение, образуваното във връзка с този спор гр.д. № 9661/2012г. по описа на І-10 състав при СГС е приключило в влязъл в сила съдебен акт. Спорът по правото на ответника да наложи финансова корекция на ищеца е решен, с отхвърляне на предявения отрицателен установителен иск (т.е. в полза на ответника М.НА О.С.и В.).

При така установената фактическа обстановка, съдът достигна до следните правни изводи:

Предявеният от ищеца отрицателен установителен иск е процесуално допустим и при това, настоящият съд е функционално компетентен да го разгледа, въпреки настъпилото изменение в нормативната уредба. Това е така, доколкото преходната разпоредба на § 10, ал. 3 от ЗУСЕСИФ (нова - ДВ, бр. 74 от 2016 г.), на която е придадено изрично обратно действие - считано от датата на влизане в сила на закона т.е. от 25.12.2015 г., предвижда следното общо правило: по реда на ГПК и от системата на общите съдилища, следва да се довършват само образуваните до влизането в сила на този закон (т.е. до 25.12.2015г.) гражданскоправни производства, които са образувани по искови молби срещу изявления за финансови корекции на ръкоВ.ля на управляващия орган. Според ал. 2 на същия параграф, само ако делото е образувано след 25.12.2015г., когато влиза в сила ЗУСЕСИФ – производството следва да бъде завършено/довършено по реда на чл. 27 от ЗУСЕСИФ т.е. по реда на Административно-процесуалния кодекс и от административен съд. Впрочем изводът за обратното действие на цитирания вече § 10, ал. 3 от ЗУСЕСИФ (нова - ДВ, бр. 74 от 2016 г.) е обсъден подробно и категорично възприет не само в посочените с отговора на исковата молба съдебни актове, но също и в постановеното след подаването на този отговор Определение № 88 от

21.12.2016 г. по адм.д. № 79/2016 г., на смесен 5 членен състав на ВКС и ВАС.

Налице е правен интерес за ищеца - да установи със сила на пресъдено нещо несъществуването на паричното вземане, което се претендира от него. Представения като доказателство Акт за установяване на частно държавно вземане с № 10/26.05.2015г. очертава предмета на повдигнатия правен спор.

Страните в процеса са надлежно процесуално легитимирани, в качеството си на страни в правния спор, като се отчита естеството на спорното право - парично вземане, представляващо финансова корекция, приложена в рамките на Оперативна програма „Околна среда 2007-2013г.“.

Разрешаването на повдигнатия правен спор по същество изисква да бъдат разгледани предпоставките за възникване и надлежно упражняване на оспореното от ищеца право на финансова корекция.

Финансовата корекция представлява особена финансова мярка, която се прилага при нарушения на общите принципи и приложимото национално и европейско законодателство при възлагането на обществени поръчки и на договори по реда на чл. 2, ал. 1, т. 2 и при тяхното изпълнение, включително на правилата и принципите, произтичащи от Договора за функциониране на Европейския съюз. Тя се изразява в правото да се наложи редукция на вече уговорен размер на плащане на безвъзмездна финансова помощ или субсидия. При определяне размера на финансовите корекции се отчитат характерът и тежестта на нарушението и финансовото му отражение. Размерът на една финансова корекция се определя чрез прилагане на диференциален метод или на пропорционален метод, които на свой ред са регламентирани подробно в подзаконов нормативен акт, озаглавен: Методология за определяне на финансови корекции във връзка с нарушения, установени при възлагането и изпълнението на обществени поръчки и на договори по проекти, съфинансирани от структурните фондове, кохезионния фонд на европейския съюз, европейския земеделски фонд за развитие на селските райони, европейския фонд за рибарство и фондовете от общата програма "солидарност и управление на миграционните потоци" (в сила от 13.07.2010 г.