Решение № 47 от 08.01.2020, Софийски градски съд

Р

Е Ш Е Н И Е гр. София, 08.01.2020 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ

ГРАДСКИ СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ,

VI

– 9 СЪСТАВ, в публично заседание на единадесети декември две хиляди и деветнадесета година в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ:

ЖАКЛИН КОМИТОВА при секретаря Славка Димитрова, като разгледа докладваното от съдия КОМИТОВА търг. д. № 617 по описа за 2019 г., И ЗА ДА СЕ

ПРОИЗНЕСЕ, ВЗЕ ПРЕДВИД:

ПРОИЗВОДСТВО

ПО ЧЛ. 625 И СЛ. ОТ ТЗ.

Молителят О.С.Г., ЕГН **********, с адрес: ***, чрез адв. С.Ч., САК с молба вх. № на СГС 46820/05.04.2019 г. е депозирал искане за откриване производство по несъстоятелност срещу „Е.К.М.“, ЕООД, ЕИК ********, със седалище и адрес на управление:***, ателие 1-2, представлявано от ликвидатора М.И.А.. Молбата за откриване на производство по несъстоятелност е на основание за неплатежоспособност като главно основание и свръхзадълженост като евентуално основание. Молителят твърди, че в качеството си на физическо лице е бил вписан като управител на ответното дружество за периода от 19.08.2008 г. до 24.09.2014 г. Между него и ответното дружество е бил сключен договор за управление, променян по отношение на възнаграждението с няколко анекса. С Анекс № 2 / 01.04.2009 г. към Договор за управление, сключен на 11.07.2008 г. му е било определено месечно възнаграждение от 6 900 лв., като със същия анекс е било предвидено, че при предсрочно прекратяване на правомощията на управителя ще бъде заплатена сумата 82 800 лева равна на дванадесет брутни месечни възнаграждения.

Междувременно между страните е бил сключен и договор за заем на 27.01.2009 г., по която молителят има качеството на заемател, а ответникът на заемодател. Към договора за заем са били сключени пет броя анекси, с които е променян и отсрочван падежът за връщане на главницата. С Анекс № 3 от 01.03.2013 г. страните са се съгласили, че възнаграждението по договора за управление ще се заплаща като сума в размер 3 500 лева ще се изплаща ежемесечно, а 3 400 лева, ще се задържа и няма да се изплаща, до погасяване на задълженията на молителя по договора за заем от 27.01.2009 г.

В периода от месец май до месец август 2014 г. ответникът е спрял да изплаща възнаграждението от 3 500 лева.

На 24.08.2014 г. са били прекратени правомощията на молителя като управител на дружеството по решение на едноличния собственик на капитала, което е вписано в Търговския регистър на 24.09.2014 г. Твърди се, че след прекратяването на правомощията на молителя, същият е имал право да получи сумата от 82 800 лева плюс възнаграждението си за месец май до месец август 2014 г., което не е било изплатено. В тази връзка, на 19.09.2014 г. молителят е отправил изявление за прихващане като е съставен и Протокол за прихващане между него и ответното дружество за дължимите суми и задълженията, които според представляват разлика от 34 672.61 лева плюс 13 704.61 лева трудово възнаграждение или общо - 48 376.83 лева.

Междувременно, дружеството е било обявено в ликвидация, което обстоятелство е вписвано по партида на търговеца в ТР към АВ на 06.05.2015 г. На 26.05.2015 г. е обявена покана към кредиторите да предявят вземанията си в ликвидационно производство.

С нотариалната покана от 30.11.2015 г., молителят е предявил вземането си и е предявил заявление, предвид пасивното поведение на ответната страна, по чл.

410 от ГПК, като му е бил издаден изпълнителен лист за сумата от 13 704.61 лева главница, както и за лихвите в размер на

19 046. 25 лева.

Молителят счита, че е легитимиран като кредитор по търговска сделка, който има право да подаде молба за откриване производство по несъстоятелност. Твърди, че тъй като длъжникът е спрял плащанията, в случая е налице презумпцията на чл.608, ал.З от ТЗ. В хода на процеса, релевира доводи за спиране плащанията и към други кредитори, както и за наличие на презумпция по чл. 608, ал.4 от ГПК. Моли, съда да постанови решение, с което да обяви неплатежоспособността на ответното дружество, а в условията на евентуалност – свръхзадължеността на дружеството; да открие производство по несъстоятелност на „Е.К.М.“ ЕООД, ЕИК ********, както и да спре производството по ликвидация на „Е.К.М.“ ЕООД, ЕИК ********.; да определи за начална дата на неплатежоспособността на „Е.К.М.“ ЕООД, ЕИК ******** –

31.12.2015 г.; да назначи за временен синдик- Н.А.Г., вписан в списъка къв МП, утвърден със Заповед №ЛС – И-545/14.05.2014г. ( Дв бр. 44/2014г.), с адрес на кантора: гр.София, ул. „********, както и да определи неговото възнаграждение; да допусне обезпечение чрез налагане на запор и възбрана върху имуществото на длъжника; да обяви дружеството в несъстоятелност. Представя писмени доказателства по опис. Прави доказатествени искания.

Претендира разноски.

Ответникът „Е.К.М.“ ЕООД, ЕИК ********, със седалище и адрес на управление:***, ателие 1-2, представлявано от ликвидатора М.И.А., в срока по чл.131, ал.1 ГПК, депозира писмен отговор с вх. № на СГС 63280/15.05.2019 г. В отговора длъжникът твърди, че молителят няма качеството на кредитор и не легитимиран да води иск по чл. 625 от ТЗ, поради което счита, че са налице предпоставките за прекратяване на делото като процесуално недопустимо. Ако се приеме, че молбата е допустима, то заявява, че счита същата е неоснователна. Твърди, че молителят няма качеството на кредитор, а е длъжник на ответното дружество, за наличието на което обстоятелство сочи решение, постановено по гр.дело 20012/14 г. на СГС 1-13 състав, от което се представя преписка към отговора, от който се констатира, че решението този етап все още не е влязло в сила. Направено е и възражение за изтекла погасителна давност.

Съдът, като прецени събраните по делото доказателства и доводите на молителя, приема за установено от фактическа и правна страна следното:

ОТ ФАКТИЧЕСКА СТРАНА:

На 27.01.2009 г., между “Е.К.М.” ЕООД – в качеството му на заемодател и О.С.Г.

– заемател е сключен договор за заем, по силата на който - ЗАЕМОДАТЕЛЯТ се съгласява и задължава да предостави на ЗАЕМАТЕЛЯ заем за сума в размер на EUR 80 000.00, а ЗАЕМАТЕЛЯТ се съгласява и задължава да върне посочената сума на ЗАЕМОДАТЕЛЯ в съответствие със сроковете и условията на този договор.

С Анекс

№1/27.07.2009 г. към Договор за заем от 27.01.2009 г. и на основание чл. 9 от същия страните са постигнали съгласие за промяна на срока за връщане на заемната сума, който от първоначално уговорения - до шест месеца от получаване на сумата” е удължен „в срок до 27 юли 2010 г.” Приета е и промяна в начина на погасяване, като уговорката в тази връзка е допълнена с текста „или чрез прихващане с дължими на ЗАЕМАТЕЛЯ суми по Договор за управление от 11.07.2008 г. и Анекси към него. Всички други условия по договора са останали непроменени.

С Анекс

№2/27.07.2010 г. към Договор за заем от 27.01.2009 г. и на основание чл. 9 от същия страните са постигнали съгласие за последваща промяна на срока за връщане на заемната сума, който е удължен до „27 юли 2011 г.”

С Анекс

№3/27.07.2011 г. към Договор за заем от 27.01.2009 г. и на основание чл. 9 от същия страните са постигнали съгласие за нова промяна в срока за връщане на заемната сума, който е удължен до „27 юли 2012 г.”

С Анекс

№4/27.07.2012 г. към Договор за заем от 27.01.2009 г. и на основание чл. 9 от същия, срока за връщане на заемната сума е удължен до „27 юли 2013 г.”

С Анекс

№5/27.07.2013 г. към Договор за заем от 27.01.2009 г. и на основание чл. 9 от същия, срока за връщане на заемната сума е променен до „27 юли

2014 г.”

Същевременно, по делото е представен Договор за управление на „Е.К.М.” ЕООД от 11.07.2008 г., по смисъла на който Дружеството, представлявано от съдружника Динчо Петков, възлага, а Управителят - О.С.Г., приема да управлява и представлява търговеца в съотвествие с действащата нормативна уредба, дружествения договор, решенията на ОС, както и клаузите на конкретния договор.

Договорът е сключен за период от датата на избора на управителя до датата на вписване в ТР на прекратяване правомощията му. Правата и задълженията на управителя са предмет на раздел ІV от договора, като за тяхното изпълнение същият има право на месечно възнаграждение в размер на 1 500 (хиляди и петстотин) лева.

С Анекс

№1/01.02.2009 г. към Договора за управление на „Е.К.М.” ЕООД е прието изменение в размера на месечното възнаграждение на управителя, като с оглед промяната същото е увеличено в размер на 1800 (хиляда и осемстотин) лева.;

С Анекс

№2/01.04.2009 г. към Договор за управление на „Е.К.М.” ЕООД е извършено последващо изменение в размера на месечното възнаграждение на управителя, като с оглед новата редакция на текста на конкретната разпоредба същото е увеличено в размер на 6 900 (шест хиляди и деветстотин) лева.

На основание чл. 9 от Договора за възлагане на управление на „Е.К.М.” ЕООД от 11.07.2008 г. е било подписано Допълнително споразумение от 01.12.2010 г. , с което в чл. 2 от Договора са извършени следните промени, а именно: Чл. 2 става ал. 1 на чл. 2 и досегашният текст се заменя с фразата „Настоящият договор се сключва за срок от пет години.“ Добавена е нова ал. 2 със следното съдържание: „В случай, че никоя от страните не възрази, срокът по ал. 1 се подновява автоматично за нови петгодишни периоди. Прието е срокът по чл. 2, ал. 1 на Договора да започва да тече от момента на сключване на настоящото Допълнително споразумение. Страните са постигнали съгласие още, че при предсрочно прекратяване на правомощията на Управителя, Дружеството ще му изплати сума в размер на 82 800 (осемдесет и две хиляди и осемстотин) лева, представляваща дванадесет брутни месечни възнаграждения, определени с Анекс № 2/01.04.2009 г. към Договора.

Във връзка с гарантиране на окончателното погасяване на остатъка по Договор за заем от 27.01.2009 г. и Анекси към него, е сключен Анекс № 3/01.03.2013 г. към Договор за управление от 11.07.2008 г. на “Е.К.М.” ЕООД, изменен с Анекс №1/01.02.2009 г., Анекс №2/01.04.2009 г. и Допълнително споразумение от 01.12.2010 г., с който на основание взето решение на Общото събрание на съдружниците от 28.02.2013 г. и чл.9 от Договора, страните са се споразумяли за следното: Текущото месечно възнаграждение на Управителя да се изплаща, считано от подписване на конкретния Анекс № 3, както следва: Сумата в размер на 3 500 лева, представляваща част от дължимото месечно възнаграждение на Управителя, да се изплаща ежемесечно, след съответните удръжки при спазване на разпоредбите на данъчното и осигурителното законодателство. Остатъкът от 3

400 лева до пълния размер на месечното възнаграждение на Управителя да се задържа от Дружеството ежемесечно до пълното погасяване задълженията на последния по Договор за заем от 27.01.2009 г. В случай на настъпила изискуемост на задълженията, цялата задържана от Дружеството сума да се отнася за погасяване на дължимите по Договора за заем суми. В случай, че натрупаната сума е в размер по-голям от този на изискуемите задължения по Договор за заем от 27.01.2009 г., разликата се изплаща на Управителя, след съответните удръжки, при спазване разпоредните на данъчното и осигурителното законодателство, по посочена от него банкова сметка. ***, считано от първо число на месеца, следващ този, в който е извършено погасяването, възнаграждението на Управителя да се дължи регулярно: ежемесечно в пълен размер, определен с Анекс №2/01.04.2009 г. към Договора за управление на ’’Е.К.М." ЕООД от 11.07.2008 г. Всички останали клаузи в Договора за управление от 11.07.2008 г., изменени, допълнени с допълнителните споразумения и анексите до конкретния, са останали непроменени и в сила.

Видно от представения по делото Протокол за проведено на

28.08.2014 г. събрание на Съвета на директорите на „РДХ РИЗОРТС ДИВЕЛЪПМЪНТ ХОЛДИНГ” АГ /RDH RESORTS DEVELOPMENT HOLDING AG/, със седалище и адрес на управление в Швейцария, гр. Цюрих 8001, ул. „*********, регистрационен № СН- 020.3.031.335-5, явяващо се дружество едноличен собственик на капитала на „Е.К.М.” ЕООД, на същото са били приети следните решения, а именно: 1.Решение за освобождаване от длъжност на управителя на “Е.К.М. ЕООД, ЕИК ********, О.С.Г., ЕГН **********; 2. Решение за освобождаване на О.С.Г., ЕГН **********, от отговорност за дейността му като управител на „Е.К.М.” ЕООД, ЕИК ********, за периода от м.01.2013 г. до датата на вписване на освобождаването му в Търговския регистър; 3. Решение за незабавно прекратяване на основание чл. 154, ал. 1, т. 2 от ТЗ на Република България във връзка с Чл. 147, ал. 2 от ТЗ и чл. 26, т. 2 от учредителния акт на „Е.К.М.” ЕООД, на дейността на „Е.К.М.” ЕООД, ЕИК ********, и на основание чл. 266, ал. 1 от ТЗ във връзка с чл. 27 от учредителния акт на Дружеството се открива производство по ликвидация на „Е.К.М.” ЕООД, ЕИК ********, която следва да се извърши по реда на Търговския закон; 4. Решение за определяне на срок за извършване на ликвидацията от 7 месеца, считано от датата на вписване на прекратяване на дейността на Дружеството и откриване на производство по ликвидацията му в Търговския регистър, при съобразяване с императивните разпоредби на Търговския закон; 5. Решение за назначаване на М.Д., за ликвидатор на Е.К.М.”