Решение № 1226 от 09.08.2023, Районен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 1226 гр. Варна, 09.08.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ВАРНА, 5 СЪСТАВ, в публично заседание на двадесет и седми юни през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Георги Митев при участието на секретаря Калина Ив. Караджова като разгледа докладваното от Георги Митев Административно наказателно дело № 20233110202216 по описа за 2023 година за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е образувано на основание чл.59 и следващите от Закона за административните нарушения и наказания/ЗАНН/ въз основа на жалба, предявена от Р. Г. Л. като член на Управителния съвет на Електроразпределение Север АД гр.Варна, чрез адвокат Н. М. Б. срещу наказателно постановление № 11-01-928/2022/ от 25.04.2023 г., издадено от С. А.Б. – директор на Агенция за държавна финансова инспекция/АДФИ/, с което му е наложено административно наказание глоба в размер на 10 000 лева на основание чл.250 от Закона за обществените поръчки/ЗОП/за извършено нарушение на чл.138 ал.1 във връзка с чл.79 ал.1 т.4 във връзка с чл.18 ал.1 т.9 от Закона за обществените поръчки/ЗОП/.

На стр.1 от жалбата е посочено, че наказанието е наложено на основание чл.129а ал.1 предложение първо от ЗОП, а такъв текст няма в закона и не е посочен в наказателното постановление.

В жалбата е посочено, че въззивникът счита наказателното постановление за незаконосъобразно и издадено при съществени нарушения на материалния закон и процесуалните правила, тъй като Р. Г. Л. не е извършил посоченото в наказателното постановление нарушение, не е спазен срока за издаване на акта за установяване на административно нарушение и посоченото в АУАН и наказателното постановление нарушение представлява маловажен случай. Не приема констатациите от наказателното постановление, счита, че в случая са били налице изискванията на Закона за възлагане на обществените поръчки за възлагане на такъв вид обществена 1 поръчка. Моли съда да отмени наказателното постановление изцяло като неправилно и незаконосъобразно и да им бъдат присъдени направените разноски.

В съдебно заседание въззивникът, редовно призован, не се явява лично, представлява се от адвокат Х.П.И. от Адвокатска колегия гр.Варна, преупълномощен от управляващия съдружник в Адвокатско дружество „Величков, Желязков и Партньори“ гр.София Г.В.В., редовно упълномощен от Р. Г. З.. По същество адв.И. поддържа жалбата с посочените в нея основания. Моли съда да отмени наказателното постановление и да им присъди разноските.

Въззиваемата страна, чрез процесуалният си представител главен юрисконсулт А.Т., оспорва жалбата и моли съда да потвърди обжалваното наказателно постановление като правилно и законосъобразно. Посочва, че от устава на дружеството било видно, че Р. Л. заедно с Г.К. са упълномощени да представляват възложителя и правилно е ангажирана тяхната отговорност. Счита, че актосъставителят е съставил акта за установяване на административно нарушение във визираните в чл.261 ал.1 от ЗОП срокове. Агенцията по обществените поръчки/АОП/ извършвала предварителен контрол на тези процедури на договаряне без предварително обявление и без предварителна покана, органите на Агенцията за държавна финансова инспекция не са били наясно, че е осъществен такъв контрол. По сключено между двете агенции споразумение, а и според Закона за обществените поръчки е регламентирано, че Агенция по обществени поръчки изпраща на Агенция за държавна финансова инспекция именно тези становища за предварителен контрол. Съгласно чл.261 ал.1 от ЗОП давността е шест месеца от откриване на нарушителя, но не по-късно от три години на извършване на нарушението. В случая не са били налице предпоставките за провеждане на процедура на договаряне без предварително обявление и без предварителна покана. Моли за присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

ОТ ФАКТИЧЕСКА СТРАНА:

След преценка на доводите на въззивника и становището на въззиваемата страна, с оглед събраните доказателства по делото, съдът прие за установено от фактическа страна следното:

Въз основа на Заповед № ФК-10-702 от 15.08.2022 г. на директора на АДФИ/приложено заверено копие към административно-наказателната преписка/ на държавен финансов инспектор С. С. С. от ИРМ Варна, било възложено да извърши проверка на Електроразпределение Север АД за законосъобразност относно спазването на нормативната уредба в областта на обществените поръчки, при възлагане на обществена поръчка с предмет: „Извършване на строително-монтажни работи(СМР) по изграждане и ремонт на съоръжения и елементи от електроразпределителната мрежа СрН и НН собственост на Електроразпределение Север АД по обособени позиции на територията на област Силистра и област Русе". Като крайна дата на проверката била 2 определена 17.10.2022 г. Тази заповед била изменена със заповед № ФК-10858/12.10.2022 г. на директора на АДФИ/приложено заверено копие/, с която е определена нова крайна дата до 24.11.2022 г.

По време на извършване на проверката било установено следното:

Електроразпределение Север АД гр.Варна било търговско дружество, вписано в Регистъра за търговски дружество на Окръжен съд Варна през 2007 година с наименование Е.ОН България Мрежи АД с ЕИК 104518621, със седалище и адрес на управление гр.Варна, район Владислав Варненчик, Варна-Тауърс-Е, бул.Владислав Варненчик № 258. Предметът на дейност на дружеството бил експлоатация и управление на електроразпределителната мрежа на дружеството (ЕРМ), представляваща съвкупност от електропроводни линии и електрически уредби със средно, ниско и високо напрежение, чрез която дружеството извършва пренос и разпределение на електрическата енергия на обособена територия, при наличие и поддържане на валидна лицензия за разпределение на електрическа енергия на определена територия; На територията, обхваната от ЕРМ дружеството осигурява: разпределение и пренос на електрическа енергия чрез ЕРМ, като дружеството сключва и изпълнява договори за пренос на електрическа енергия и за ползването на ЕРМ, съгласно действащото законодателство; Оперативно управление на ЕРМ; Поддържане на ЕРМ, обектите и съоръженията в съответствие с техническите изисквания; Развитие на ЕРМ в съответствие с перспективите за икономическо развитие и прогнозите за изменение на потреблението на електрическа енергия в региона; поддържане и развитие на спомагателни мрежи; надеждното функциониране на ЕРМ и непрекъснатост на разпределението на електрическа енергия; Присъединяването към ЕРМ на производители и потребители на електрическа енергия; Предоставянето на други услуги (включително на системните услуги), свързани с разпределението и преноса на електрическа енергия.

Електроразпределение Север АД, в качеството си на оператор на електроразпределителната мрежа по смисъла на §1 т.34б б.а от Допълнителните разпоредби на Закона за енергетиката (ЗЕ) осъществява дейност съгласно условията на Лицензия № Л-138-07/13.08.2004 г., издадена от ДКЕВР за разпределение на електрическа енергия и отговаря за функционирането на електроразпределителна мрежа, за нейната поддръжка, развитието на дадена територия и за взаимовръзките с други мрежи, както и за осигуряването в дългосрочен план на способността на мрежата да покрива разумни искания за разпределяне на електрическа енергия.

Електроразпределение Север АД е било с капитал с размер на 1 318 000 лева, разпределен в 1 318 000 безналични акции с номинал 1 лев.

Дружеството било с двустепенна система на управление, включваща Надзорен съвет, състоящ се от три до пет члена и Управителен съвет, състоящ се от три до пет 3 члена.

Съгласно чл.57 ал.2 от Устава на дружеството, през проверявания период същото се представлявало пред трети лица заедно от всеки двама от тримата членове на Управителния съвет, който в периода от 09.09.2020 г. до 08.09.2021 г. е бил в състав:

Р. Г. Л., А.А.К. и Г.К..

Съгласно чл.3 ал.1 т.2 от Закона за обществените поръчки обекти на обществени поръчки са доставките на стоки, осъществявани чрез покупка, лизинг, наем или финансов лизинг, със или без право на закупуване, както и всички необходими предварителни дейности по употребата на стоката, като инсталационни или монтажни работи, тестване на машини и съоръжения и други, а по силата на т.3 – и предоставянето на услуги.

Според чл.5 ал.1 от ЗОП възложителите отговарят за правилното прогнозиране, планиране, провеждане, приключване и отчитане за резултатите от обществените поръчки. Възложителите са публични и секторни. Ал.4 т.1 на същия член уточнява, че секторни възложители са представляващите публичните предприятия и техни обединения, когато извършват една или няколко секторни дейности.

Съгласно чл.123 т.2 от ЗОП един от видовете секторни дейности са дейностите, свързани с електроенергия.

Според чл.238 ал.1 от ЗОП последващият външен контрол по изпълнение на този закон, включително контролът по изпълнение на договорите за обществени поръчки и на рамковите споразумения, се осъществява от Сметната палата и от органите на Агенцията за държавна финансова инспекция. По силата на чл.238 ал.4 от ЗОП органите на Агенцията за държавна финансова инспекция извършват периодични последващи проверки относно спазване режима на обществените поръчки на възложители, каквото е и Електроразпределение Север АД .

С Договор за услуги от 04.03.2020 г. Е.ОН България Мрежи АД/Електроразпределение Север АД/ гр.Варна възлага на Е.ОН България ЕАД/ЕнергоПро Варна ЕАД/ изпълнението на услуги, подробно описани в 14 приложения към договора. С приложение № 10 „Доставки и логистика“ са възложени за изпълнение 11 вида услуги, включително „Провеждане на процедури в съответствие със ЗОП от името и за сметка на възложителя“. С допълнително споразумение № 5 от 29.01.2021 г. е актуализирано приложение № 10, като услугата по провеждане на процедури за избор на доставчици е спазена.

С Договор № 25-1/05.07.2019 г./приложено заверено копие/ е възложено на „Ел" ЕООД, гр. Русе „Извършване на СМР по изграждане и ремонт на съоръжения и елементи от ЕРМ СрН и НН за обекти на територията на област Русе". Договорът е със срок на действие от 12 месеца, считано от датата на подписването му, с опция за последователното му удължаване с до 12 месеца, но за срок не по-дълъг от 36 месеца 4 след подписване на допълнително споразумение между страните. Съгласно т. 19.1.3 от договора, същия може да се прекрати с едномесечно писмено предизвестие от всяка от страните. С Допълнително споразумение №1/03.07.2020 г./приложено заверено копие/, срокът по Договор № 25-1/05.07.2019 г. е удължен с 12 месеца, считано от 05.07.2020 година. С писмо изх. № 48/05.04.2021 г./приложено заверено копие/ ЕЛ ЕООД гр. Русе, позовавайки се на т. 19.1.3 от договора, уведомява членовете на Управителния съвет на Електроразпределение Север АД, че желаят да прекратят договора и допълнителното споразумение към него. С писмото изрично се посочва, че същото „да се счита за едномесечно писмено предизвестие за прекратяване на договора и Допълнителното споразумение №1 към Договор № 25-1/05.07.2019 г., съгласно т. 19.1.3. от договора". С писмото не се посочват причини, довели до прекратяване действието на договора.

По обществената поръчка с Решение № 55-Б/17.11.2020 г. „Ел" ЕООД е определен за изпълнител на обособена позиция № 1 „Извършване на СМР по изграждане и ремонт на съоръжения и елементи от електроразпределителната мрежа СрН и НН за обекти на територията на област Силистра". С писмо изх. № ДД 1809/15.12.2020 г. на „Електроразпределение Север" АД дружеството е поканено за сключването на договор по обществената поръчка в срок до 30 дни от получаване на поканата. С писмото са посочени документите, които е необходимо да бъдат представени при сключването на договора.

По време на проверката е предоставена кореспонденция по електронната поща, свързана с действията на възложителя, по подписването на договор с избрания за изпълнител, а именно:

На 10.02.2021 г. Б.К.Д. - директор „Доставки" в Енерго-Про Варна ЕАД с писмо/приложено заверено копие/ уведомява по електронната поща всички членове на УС за непредставяне на документи от страна на „Ел" ЕООД.

Отправено е предложение: „ ще е необходимо бързо да сключим договор с друг изпълнител. В този случай ЗОП ни позволява след обосновка от наша страна, да направим бърз подбор, т.нар. „Пряко договаряне". Срокът на договора е до сключването на нов по стандартния ред. Т.е. след подписването на този, ще трябва да стартираме голям търг отново". Предложението е прието от Р. Л. - член на УС на същата дата/заверено копие от ел.поща/.