Решение № 1225 от 12.09.2024, Софийски градски съд

РЕШЕНИЕ

№ 1225 гр. София, 12.09.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО VI-16, в закрито заседание на дванадесети септември през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Валерия Братоева като разгледа докладваното от Валерия Братоева Търговско дело № 20241100901863 по описа за 2024 година

РЕШИ:

РЕШЕНИЕ№ гр. София, 12.09.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО, VI-16 състав в закрито съдебно заседание на дванадесети септември две хиляди двадесет и четвърта година, в състав:

СЪДИЯ: ВАЛЕРИЯ БРАТОЕВА като разгледа ч. търг. дело № 1863 по описа за 2024 година, взе предвид следното.

Производството е по реда на чл. 25 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел (ЗТРРЮЛНЦ) вр. глава XXI „Обжалване на определенията“ ГПК.

Образувано е по жалба, подадена от „Г.С.Б.“ АД, ЕИК *******, срещу отказ № 20240829120510/02.09.2024 г.на длъжностно лице при Агенция по вписванията за вписване по партида на дружеството в търговския регистър на юридическото лице „В.И. Г.А.В. Ф.Г.“ за действителен собственик по чл. 63, ал. 1 и ал. 4 от Закона за мерките срещу изпирането на пари (ЗМИП).

Жалбоподателят претендира отмяна на постановения отказ, поради незаконосъобразност. Счита, че „В.И. Г.А.В. Ф.Г.“ контролирало 100 % от собствеността на всички дружества, осъществяващи пряк контрол върху „Г.С.Б.“ АД, ЕИК *******, което 1 чуждестранно юридическо лице било публично дружество и акциите му се търгували на фондови борси. Това дружество следвало да бъде обявено за действителен собственик на „Г.С.Б.“ АД, ЕИК *******. След като оповестяването на информация за действителен собственик по смисъла на ЗМИП е изключена по отношение на дружество, чийто акции се търгуват на регулиран пазар, съгласно § 2, ал. 1, т. 1 от ДР на ЗМИП, то по отношение на неговото дъщерно (или контролирано от него) дружество било достатъчно да се посочи публичното акционерно дружество като действителен собственик. Тъй като в случая собствеността на капитала на публичното дружество, посочено като действителен собственик по смисъла на § 2, ал. 1, т. 1 от ДР на ЗМИП не се разкривала по този ред, то на дружеството-заявител не могло да бъде вменено да посочи действителен собстваник физическо лиие по смисъла на § 2, ал. 1, т. 1 ДР на ЗМИП. Достатъчно било посочването само на публичното дружвство по смисъла на ЗППЦК, както било сторено в случая.

Позовава се и на съдебна практика.

Регистърният орган е депозирал отговор на жалбата, в който се излагат идентични съображения в подкрепа на постановения отказ, затова и не се налага тяхното обсъждане.

Последните изменения на разпоредбата са концептуално неадекватни на охранителния характер на регистърното производство и въпреки че предоставят определени процесуални права на регистърния орган, не го превръщат в страна в производството.

Софийски градски съд, след като съобрази изложените от жалбоподателя доводи и събраните по делото доказателства, намира следното:

Частната жалба е подадена в законоустановения срок срещу акт, подлежащ на обжалване съгласно разпоредбата на чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ и от лице, което има право и интерес от обжалването, поради което същата е процесуално допустима. Разгледана по същество, частната жалба е неоснователна.

Предмет на регистърното производство, по което е постановен обжалваният в настоящото производство отказ, е вписване в търговския регистър по партидата на „Г.С.Б.“ АД, ЕИК ******* на юридическото лице „В.И. Г.А.В. Ф.Г.“, за действителен негов собственик по чл. 63, ал. 1 и 4 ЗМИП.

При подаване на заявление за вписване на определени обстоятелства в търговския регистър длъжностното лице, което е компетентно да извърши вписването дължи служебна проверка както на редовността на подаденото заявление – дали то изхожда от оправомощено лице и е подадено при спазване на предвидените в закона форма и ред, съответно дали заявените за вписване обстоятелства подлежат на вписване, а също така и за това дали от представените от заявителя документи се установява, че заявените за вписване обстоятелства са валидно осъществени, т. е. съществуват и съответстват на закона, т. е. че не противоречат на императивни законови норми (чл. 21, т. 5 ЗТРРЮЛНЦ).

В чл. 61, ал. 1 ЗМИП е предвидено задължение, което възниква за учредените на територията на Република България юридически лица и други правни образувания и физическите лица за контакт по чл. 63, ал. 4, т. 3 от същия закон да разполагат и да предоставят в определените по закон случаи подходяща, точна и актуална информация относно физическите лица, които са техни действителни собственици, включително с подробни данни относно притежаваните от тях права, като по силата на чл. 63, ал. 1 ЗМИП тази информация относно физическите лица, действителни собственици, подлежи на вписване по партидите на учредените на територията на Република България юридически лица и други правни образувания в търговския регистър, в регистъра на юридическите лица 2 с нестопанска цел и в регистър БУЛСТАТ. С оглед на това трябва да се заключи, че обстоятелството, което подлежи на вписване в търговския регистър по партидата на „Г.С.Б.“ АД, ЕИК *******, е информация за физическите лица, действителни собственици на капитала му.

При тълкуване на нормите на чл. 61, ал. 1 ЗМИП във връзка с чл. 63, ал. 1 ЗМИП и във връзка с § 2, ал. 1 от ДР на ЗМИП, в която разпоредба е дадена легална дефиниция на понятието действителен собственик, се налага категоричният извод, че такъв може да бъде единствено и само физическо/и лице/а, което/които отговаря/т на предвидените в закона условия. Видът на правния субект, който може да бъде действителен собственик по смисъла на този закон и с оглед преследваната от него цел, е посочен изрично във всяка една от цитираните норми – във всяка от тях е записано, че това е физическо лице. В подкрепа на този извод е и разпоредбата на § 2, ал. 5 от ДР на ЗМИП, в която е регламентирано какъв по вид субект се заявява като действителен собственик тогава, когато липсва физическо лице, което да има качеството на такъв при прилагане на § 2, ал. 1 от ДР на ЗМИП, като е посочено, че това отново е само физическо лице, което обаче изпълнява длъжността на висш ръководен служител. Този извод се налага и при съобразяване на това какви данни относно лицата, които са действителни собственици, е предвидено да бъдат вписани в съответния регистър, съгласно чл. 63, ал. 4 ЗМИП - гражданство, единен граждански номер и дата на раждане на действителния собственик. Тези данни представляват индивидуализиращи само за една категория правни субекти и това са физическите лица. Следователно като действителен собственик на едно търговско дружество, което е учредено на територията на Република България, може да бъде вписано само физическо лице, но не и което и да било юридическо лице.

В тази насока е и практиката на Софийски апелативен съд – решение № 2231/11.10.2019 г., постановено по т.д. № 4597/2019 г. по описа на САС, ТО, 11 състав, решение № 2597 от 26.11.2019 г. по т. д. № 5149/2019 г., решение № 997 от 12.05.2020 г. по т. д. № 1333/2020 г. и др.

След като едно юридическо лице не може да бъде действителен собственик по смисъла на § 2, ал. 1 от ДР на ЗМИП, то тогава, когато е заявено в търговския регистър вписването като действителен собственик на такъв вид правен субект, както в случая, длъжностното лице трябва да постанови отказ, тъй като заявените за вписване обстоятелство не съответстват на закона – на чл. 61, ал. 1 ЗМИП, чл. 63, ал. 1 ЗМИП и § 2, ал. 1 от ДР на ЗМИП.

При съобразяване на обстоятелствата, предмет на подаденото от „Г.С.Б.“ АД, ЕИК *******, заявление и които са декларирани в декларацията по чл. 38 ППЗМИП, се установява, че се иска като действителен собственик на търговското дружество „Г.С.Б.“ АД, ЕИК *******, да бъде вписано едно юридическо лице - „В.И. Г.А.В. Ф.Г.“, а не физическо лице, каквото е изискването на ЗМИП. Това означава, че заявеното за вписване обстоятелство противоречи на императивните правни норми на чл. 61, ал. 1 ЗМИП, чл. 63, ал. 1 ЗМИП и § 2, ал. 1 от ДР на ЗМИП, което е основание за длъжностното лице по регистрация да постанови отказ да извърши исканото вписване и този отказ е в правилно приложение на закона.

При действителен собственик на „Г.С.Б.“ АД, ЕИК *******, което се контролира от „В.И. ГРУП АГ В. Ф.Г.“, намира приложение изключението по §2, ал. 1, т. 1 ДР на ЗМИП.

Съгласно § 2, ал. 1 - "Действителен собственик" е физическо лице или физически лица, 3 което/които в крайна сметка притежават или контролират юридическо лице или друго правно образувание, и/или физическо лице или физически лица, от чието име и/или за чиято сметка се осъществява дадена операция, сделка или дейност, и които отговарят най-малко на някое от следните условия:

1). По отношение на корпоративните юридически лица и други правни образувания действителен собственик е лицето, което пряко или косвено притежава достатъчен процент от акциите, дяловете или правата на глас в това юридическо лице или друго правно образувание, включително посредством държане на акции на приносител, или посредством контрол чрез други средства, с изключение на случаите на дружество, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, което се подчинява на изискванията за оповестяване в съответствие с правото на Европейския съюз или на еквивалентни международни стандарти, осигуряващи адекватна степен на прозрачност по отношение на собствеността.

Индикация за пряко притежаване е налице, когато физическо лице/лица притежава/т акционерно или дялово участие най-малко 25 на сто от юридическо лице или друго правно образувание. Индикация за косвено притежаване е налице, когато най-малко 25 на сто от акционерното или дяловото участие в юридическо лице или друго правно образувание принадлежи на юридическо лице или друго правно образувание, което е под контрола на едно и също физическо лице или физически лица, или на множество юридически лица и/или правни образувания, които в крайна сметка са под контрола на едно и също физическо лице/лица;

2). По отношение на доверителната собственост, включително тръстове, попечителски фондове и други подобни чуждестранни правни образувания, учредени и съществуващи съобразно правото на юрисдикциите, допускащи такива форми на доверителна собственост, действителният собственик е: а) учредителят; б) доверителният собственик; в) пазителят, ако има такъв; г) бенефициерът или класът бенефициери, или д) лицето, в чийто главен интерес е създадена или се управлява доверителната собственост, когато физическото лице, което се облагодетелства от нея, предстои да бъде определено; е) всяко друго физическо лице, което в крайна сметка упражнява контрол над доверителната собственост посредством пряко или косвено притежаване или чрез други средства;

3). По отношение на фондации и правни форми, подобни на доверителна собственост физическото лице или лица, които заемат длъжности, еквивалентни или сходни с посочените в т. 2.

Съобразно ал. 5, на цитирания § 2 когато, след като са изчерпани всички възможни средства и при условие, че няма основание за съмнения, не може да се установи като действителен собственик лице, съгласно ал. 1 или когато съществуват съмнения, че установеното лице или лица не е действителният собственик, за "действителен собственик" се счита физическото лице, което изпълнява длъжността на висш ръководен служител.

Правноневъзможно е дружеството да няма действителен собственик - физическо лице, тъй като правилата на § 2 от ДР на ЗМИП не допускат това, а уреждат всяка възможна хипотеза за вписване на такъв действителен собственик, но само и единствено физическо лице, включително чрез посочване на ръководен служител.

След като заявителят е декларирал, че капиталът на „Г.С.Б.“ АД, ЕИК *******, е собственост на публичното дружество „В.И. ГРУП АГ В. Ф.Г.“, то това е юридическото лице, чиито действителни собственици - физически лица е следвало да се определят въз основа на разпоредбата на § 2, ал. 5 от ДР на ЗМИП, а именно - за такова да се посочи 4 физическото лице /лица/, което/които изпълнява/т длъжността на висш ръководен служител на дружеството, т. е. членовете на неговия управителен орган. Тези лица не са посочени в декларацията с нотариално удостоверени подписи, нито са изрично заявени от „Г.С.Б.“ АД, ЕИК *******, за вписване като действителни собственици, но пък, следва да са вписани по партидата на публичното дружество във фирмения регистър на Търговския съд на гр.