Решение № 146 от 19.12.2022, Апелативен съд - Велико Търново

РЕШЕНИЕ

№ 146 гр. Велико Търново, 16.12.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД – ВЕЛИКО ТЪРНОВО, ПЪРВИ

НАКАЗАТЕЛЕН СЪСТАВ, в публично заседание на четиринадесети ноември през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: КОРНЕЛИЯ КОЛЕВА

Членове:

КРАСЕН ГЕОРГИЕВ

ХРИСТО ТОМОВ при участието на секретаря Атанаска Ст. Иванова в присъствието на прокурора А. Г. Ч. като разгледа докладваното от КРАСЕН ГЕОРГИЕВ Въззивно административно наказателно дело № 20224000600285 по описа за 2022 година за да се произнесе, взема предвид следното:

Производството е въззивно по чл.83д от ЗАНН.

Въззивното производство е образувано по протест на Окръжна прокуратура-Плевен, срещу Решение № 172/26.09.2022год., постановено по АНД № 580/2022год. по описа на Плевенски окръжен съд, с което на основание чл.83г ал.7 т.1 от ЗАНН, на юридическото лице „МИЗИЯ ТРАНС“ ЕООД с ЕИК 200802109, със седалище и адрес на управление гр.Плевен, ж.к.

„Сторгозия“, бл.50, вх. „В“, ет.2, ап.40, с управител и едноличен собственик на капитала M. В. П., с ЕГН **********, е наложена имуществена санкция в размер на 59 868,81 лева, представляваща равностойността на неправомерната имуществена облага, получена от юридическото лице, в резултат на извършено от Л. Ю. С. от гр.Плевен, ЕГН **********, управител, едноличен собственик на капитала и представляващ до 15.08.2014гоД. „С.“ ЕООД с ЕИК 200802109, от 21.08.2014год. „МИЗИЯ ТРАНС“ ЕООД с ЕИК 200803109, 1 престъпление по чл.255 ал.3 вр. с ал.1 т.2 вр. с чл.26 ал.1 от НК.

Със същото решение е оставено без уважение искането на прокурора, на основание чл.83а ал.6 от ЗАНН, да бъде отнета в полза на държавата сумата от 59 868,81 лева, представляваща равностойността на неправомерно получената от „МИЗИЯ ТРАНС“ ЕООД с ЕИК 200803109 имуществена облага в резултат на извършено от Л. Ю. С. от гр.Плевен престъпление, тъй като ОС-Плевен е приел, че облагата подлежи на отнемане по реда на чл.53 ал.2, б. „б“ от НК.

В протеста е заявено оплакване, че атакуваното решение е неправилно, необосновано и незаконосъобразно в частта, с която съдът е отказал да отнеме в полза на държавата равностойността на придобитата от „Мизия транс“ ЕООД облага в размер на 59 861,81 лева. Във връзка с това оплакване се навеждат доводи, че действително разпоредбата на чл.53 ал.2 б.

„б“ от НК предвижда отнемане в полза на държавата на пряката и непряка облага, придобита чрез престъплението, ако не подлежат на връщане или възстановяване, а ако облагата липсва или е отчуждена, се присъжда нейната равностойност, но автора на протеста счита, че в случая е налице основание за отнемане на облагата в наказателното производство по реда на чл.53 ал.2 б.

„б“ от НК , тъй като отнемане по този ред може да се постанови само по отношение на физическо лице, с оглед разпоредбата на чл.35 ал.1 от НК, съгласно която наказателната отговорност е лична. Освен това се излага съображение, че за да бъде отнета по реда на чл.53 ал.2 б. „б“ от НК, облагата трябва да е настъпила в имуществото на физическото лице, а в случая облагата е придобита от юридическото лице МИЗИЯ ТРАНС“ ЕООД, поради което същата не може да бъде отнета по реда на НК и законодателят е приел разпоредбата на чл.83а от ЗАНН.

Иска се въззивният съд да отмени Решение № 172/26.09.2022год., постановено по АНД № 580/2022год. по описа на Плевенски окръжен съд в частта, с която е отказано да бъде отнета в полза на държавата, на основание чл.83а ал.6 от ЗАНН, равностойността на придобитата от „Мизия транс“ ЕООД облага в размер на 59 861,81 лева и вместо това да постанови друго, с което да отнеме в полза на държавата равностойността на придобитата от „Мизия транс“ ЕООД облага в размер на 59 861,81 лева.

В съдебно заседание във въззивната инстанция представителят на 2

Апелативна прокуратура-Велико Търново поддържа протеста, но по съображения различни от изложените в него. На съдебните прения излага доводи, че предвид влязлото в сила Решение на Съда на ЕС от 10.11.2022 г. по дело С-203/2021 година във връзка с преюдициално запитване, отправено на основание чл. 267 ДФЕС от ОС- Бургас, което е разгледано от съда, практически се налага промяна в практиката на съдилищата до настъпването на законодателна такава, тъй като съдът приема, че не е възможно да се търси имуществена отговорност по този ред от юридическо лице, по отношение на което управителят или представляващият го не е понесъл наказателна отговорност. Прокурорът цитира т. 57-60 от Решението на СЕС.

Прокурорът излага становище, че при това положение, макар делото да е разгледано от Окръжен съд-Плевен преди влизане в сила на това решение на СЕС, Окръжен съд -Плевен е следвало да върне делото на прокурора на основание чл. 83г ЗАНН. Твърди се, че е допуснато съществено процесуално нарушение, което се констатира в момента, тъй като предложението по чл.83б ал.1 от ЗАНН не е отговаряло на изискванията на закона, защото е трябвало е да има влязла в сила присъда.

Представителят на ВТАП предлага въззивния съд да се отмени решението и да върне делото на ОС-Плевен, поради констатирани съществени процесуални нарушения.

Юридическото лице „МИЗИЯ ТРАНС“ ЕООД- гр.Плевен е редовно призовано за проведеното открито заседание във въззивната инстанция, чрез неговия управител и представляващ М. В. П., но в заседанието не се е явил представител на юридическото лице. „МИЗИЯ ТРАНС“ ЕООД- гр.Плевен не е изразило становище по протеста, чрез свой представител.

Великотърновският апелативен съд, като съобрази изложеното във въззивната жалба, доводите на страните изложени в съдебно заседание във въззивната инстанция, доказателствата по делото и като на основание чл.83ж от ЗАНН вр. с чл.314 от НПК служебно провери изцяло правилността на решението на първоинстанционния съд, включително и в непротестираната част, намира за установено следното:

Протеста е подаден в срока по чл.83д ал.1 от ЗАНН от лице, което притежава активна процесуална легитимация, по форма и съдържание отговаря на изискванията на закона съгласно чл.83ж от ЗАНН вр. с чл.320 3 ал.1 и ал.3 от НПК и е допустим.

Разгледана по същество, протеста е основателен, но по съображения различни от изложените в него.

От доказателствените материали по делото се установява от фактическа страна следното:

На 30.07.2009 г. било регистрирано „С.“ ЕООД, с ЕИК 200802109 със седалище и адрес на управление гр. Плевен, ул. „Георги Кочев“ № 4А и предмет на дейност вътрешно и външно търговска дейност, реекспорт, транспортна дейност, продажба на автомобили, търговско представителство на български и чуждестранни ЮЛ и ФЛ, строителство, производство, изкупуване, преработка, съхранение и реализация на селскостопанска продукция, консултантска дейност, рекламна, продуцентска и импресарска дейност, туристическа дейност, счетоводна дейност, както и всяка друга дейност незабранена от закона. Едноличен собственик на капитала, управляващ и представляващ дружеството бил Л. Ю. С., ЕГН - **********.

На16.02.2012 г. била вписана промяна в седалището на дружеството - гр. Плевен, ул. „Панайот Волов“ № 53.

На 27.02.2012 г. търговското дружество било регистрирано по ЗДДС.

С договор за прехвърляне на дружествените дялове от 15.08.2014 г., Л. С. прехвърлил дяловете си в дружеството на М. В. П., ЕГН - ***********.

На 21.08.2014 г. била вписана промяна в наименованието и седалището на търговското дружество - „Мизия Транс“ ЕООД, със седалище и адрес на управление гр. Плевен, ж.к. „Сторгозия“, бл. 50, вх. „В“, ет. 2, ап.

40.

На 03.08.2022 г. Окръжна прокуратура-Плевен внесла в Плевенския окръжен съд обвинителен акт срещу Л. Ю. С. затова, че през периода 12.04.2012 г. - 11.06.2014 г. в гр. Плевен, при условията на продължавано престъпление, с 14 деяния, които осъществяват поотделно състав на едно и също престъпление, извършени през непродължителен период от време, при една и съща обстановка и при еднородност на вината, при което последващите се явяват от обективна и субективна страна продължение на предшестващите, като управляващ и представляващ „С.“ ЕООД-Плевен, ЕИК 200802109, чрез посредственото извършителство на T. M. K. от гр. Плевен 4 пълномощник и счетоводител на дружеството, избягнал установяването и плащането на данъчни задължения в особено големи размери на „С.“ ЕООДПлевен - ДДС в размер на 59 868,81 лв., като потвърдил неистина в СД за ДДС, подадени на основание чл. 125 ЗДДС в офис на НАП-Плевен престъпление по чл. 255, ал. 3, във връзка с ал. 1, т. 2, във връзка с чл. 26, ал. 1 НК.

Въз основа на внесения обвинителен акт в Окръжен съд-Плевен е образувано НОХД № 573/2022 г. Няма данни производството по това дело да е приключило с влязла в сила присъда.

На 04.08.2022год. Окръжна прокуратура-гр.Плевен внесла в Окръжен съд-гр. Плевен предложение по реда на чл.83б ал.1 т.1 пр.1 от ЗАНН за образуване на производство по чл.83а от ЗАНН срещу „Мизия транст“ЕООД, с ЕИК 200802109, за това, че се е обогатило от престъпление по чл.

255, ал. 3, във връзка с ал. 1, т. 2, във връзка с чл. 26, ал. 1 НК извършено от лице, овластено да формира волята и представляващо юридическото лице- а именно Л. Ю. С. с ЕГН **********, като на основание чл.83а ал.1 от ЗАНН се предлага да бъде наложена имуществена санкция на юридическото лице „Мизия транс“ ЕООД, с ЕИК 200802109 в размер на получената имуществена облага, възлизаща на 59 868,81 лв. Освен това на основание чл.83а ал.6 от ЗАНН се предлага съдът да отнеме в полза на държавата равнойстойността на придобитата от „Мизия транс“-ЕООД с ЕИК 200802109 облага в размер на 59 868,81 лв.

Към предложението са приложени и се моли да бъдат приети като доказателства: екземпляр от обвинителен акт по досъдебното производство № С-44/2017год. по описа на Окръжна прокуратура-Плевен; справка за актуално състояние на от „Мизия транс“-ЕООД с ЕИК 200802109; копие от заключение за извършена съдебно-счетоводна експертиза; копие от заключение за извършена допълнителна съдебно-счетоводна експертиза;копие от 2 бр. протоколи за разпит на свидетеля Ц. М.; копие от разпит на свидетеля Диян Златев; копия от постановления за назначаване на съдебно-икономически експертизи, справки-декларации и постановления за назначаване на възнаграждения; заключение по назначена съдебно-икономическа експертиза; заключение по назначена допълнителна съдебно-икономическа експертиза;справка от регистъра на банковите сметки по ЕИК 200802109;

5 копие за продажба на дружествени дялове от 15.08.2014г.; копие от протокол за решенията на едноличния собственик на ЕООД „Мизия транс“ /бивше „С.ЕООД/.

Въз основа на внесеното предложение от ОП-Плевен е образувано АНД № 580/2022год. по описа на Плевенски окръжен съд, по което е постановено Решение № 172/26.09.2022год., което е предмет на настоящата въззивна проверка.

В мотивите на решението ОС-Плевен приел, че по време на разследването по досъдебното производство № С-44/2017год. по описа на Окръжна прокуратура-Плевен е установена фактическа обстановка, идентична с тази изложена в обстоятелствената част на обвинителния акт, въз основа на който е образувано НОХД № 573/2022 г. по описа на Плевенски окръжен съд.

При тази приета за установена фактическа обстановка първоинстанционният съд приел, че от внесения в Плевенския окръжен съд обвинителен акт по досъдебно производство № С-44/2017 г., както и от приложените към настоящото административно-наказателно производство писмени доказателства, може да се направи обоснован правен извод, че едноличният собственик на капитала и представляващ „С.“ ЕООД - Л. Ю. С., през периода 12.04.2012 г. - 11.06.2014 г., в град Плевен, при условията на продължавано престъпление, чрез посредственото извършителство на T. M.

K. от град Плевен - пълномощник и счетоводител на „С.“ ЕООД, избягнал установяването и плащането на данъчни задължения от търговското дружество в особено големи размери - 59 868,81 лв. ДДС, като потвърдил неистина в подадени пред ТД на НАП-Плевен СД по ЗДДС - престъпление по чл. 255, ал. 3, във връзка с ал. 1, т. 2, във връзка с чл. 26, ал. 1 НК.

Приел, че деянието попада в кръга от престъпления по чл. 83а, ал. 1 ЗАНН, осъществяването на които от някое от лицата, посочени в разпоредбата на чл. 83а, ал. 1, т. 1 - т. 4 ЗАНН и са налице всички предпоставки за ангажиране на отговорността на юридическото лице, тъй като в конкретния случай „С.“ ЕООД /от 21.08.2014 „Мизия транс“ ЕООД/ се е обогатило от престъпление по чл. 255 НК, извършено от лице, представляващо юридическото лице,