Решение № 403 от 05.03.2019, Административен съд - Варна

Р Е

Ш Е Н

И Е

№ /05.03.2019 г., гр. Варна

В

ИМЕТО НА НАРОДА

ВАРНЕНСКИЯТ АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД, ХХVІ състав, в публично заседание на дванадесети февруари две хиляди и деветнадесета година, в състав:

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪДИЯ: РАЛИЦА АНДОНОВА при секретаря

Христиана Тонева, като разгледа докладваното от съдията адм. дело № 3478 по описа на съда за 2018 г., за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.69-77 от раздел ІІІ „Администриране на нередности и извършване на финансови корекции“ на глава V „Финансово управление и контрол“ на Закона за управление на средствата от европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ), вр. чл.145 и сл. от АПК.

Образувано е по жалба на Община Варна, представлявана от Кмета, подадена чрез пълномощник

- гл.юриск. С.М., срещу Решение № РД-02-36-1581/11.12.2018 г. на Заместник министъра на регионалното развитие и благоустройството и ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020 (наричан по-нататък УО на ОПРР), с което е приключен сигнал за нередност № 623 по регистъра на сигнали и нередности в Главна дирекция „Стратегическо планиране и програми за регионално развитие“ в МРРБ, в частта по т.2 и т.3, с която, във връзка с установени нарушения при възлагане на обществена поръчка по Закона за обществените поръчки (ЗОП) с предмет „Строителство на обети за основен ремонт на улични артерии, свързани с оптимизацията на масовия градски обществен транспорт в рамките на проект „Интегриран градски транспорт на Варна – втора фаза“, с три обособени позиции“, на Общината е наложена финансова корекция в размер на 224 606,84 лв. с ДДС, която сума следва да не се верифицира при обработка на следващи искания за плащане.

Жалбоподателят твърди, че оспореното решение е незаконосъобразно, необосновано, издадено в нарушение на материалния закон и процесуалните правила. Счита така направените от Управляващия орган констатации за неоснователни, а решението - за постановено при липса на мотиви. Обосновава незаконосъобразността на решението с издаването му при съществени нарушения на процесуалните правила и неправилно приложение на материалния закон. Твърди, че в решението за първи път са изложени доводи относно допълнителните експерти и е направен анализ относно тяхната необходимост, като за първи път е наведено ново твърдение: че оферирането на допълнителен експерт по всички части на инвестиционния проект всъщност е „задължително“, и техническите предложения, които не отговарят на техническата спецификация, следва да не бъдат оценени. Твърди също, че посочените в мотивите на решението действия на Общината нямат нито фактическите, нито правните последици, които твърди УО на ОППР, както и че те не представляват „нередност“ по смисъла на чл.2 т.36 от Регламент № 1303/2013 г., тъй като не нарушават нито правото на Европейския съюз, нито българското право, нямат и не биха имали за последица нанасянето на вреда на бюджета на ЕС чрез начисляване на неправомерен разход в него. Излага също, че е неправилно твърдението на УО, че действията на Община Варна, за които се твърди, че представляват нарушения на ЗОП, са могли да нанесат вреди на националния бюджет или на бюджета на ЕС. Твърди също липса на мотиви в решението относно начина, по който е определен размерът на финансовата корекция. С тези доводи моли за отмяна на решението и присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

В съдебно заседание, чрез процесуален представител гл.юриск. С.М., поддържа жалбата на изложените доводи, доразвити с пледоария по същество.

Ответната страна – Заместник министърът на регионалното развитие и благоустройството и ръководител на УО на ОП „Региони в растеж“ 2014-2020 г., в съдебно заседание чрез пълномощника си адв. Ц. С.от АК – Враца, поддържа становище, че жалбата е неоснователна, необоснована и недоказана, и моли да бъде отхвърлена, като в полза на ответника бъдат присъдени сторените разноски.

Съдът, преценявайки доказателствата по отделно и в тяхната съвкупност, намира за установено от фактическа страна следното:

Със

Заповед № РД-02-36-1179/26.09.2018 г. на Министъра на регионалното развитие и благоустройството за ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020 (л.199 от адм. преписка) е определена Деница Н. - Заместник министър на регионалното развитие и благоустройството.

Между Министерство на регионалното развитие и благоустройство, УО на ОПРР – Главна дирекция „Градско и регионално развитие“, представлявано от Д. Н.Н. - ръководител на УО на ОПРР, и Община Варна, представлявана от Кмета, в качеството на бенефициент, е сключен Договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ (наричан по-нататък ДПБФП) № РД-02-37-29/19.01.2017 г. (№ от ИСУН - BG16RFOP001-1.002-0003-C01 – л.20-29 от делото) по оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2010 г. (л.20-29 от делото) с предмет: предоставяне на безвъзмездна финансова помощ (100%) по ОПРР, с Приоритетна ос 1 „Устойчиво и интегрирано градско развитие“, процедура BG16RFOP001-1.001-039 „Изпълнение на Интегрирани планове за градско възстановяване и развитие 2014-2020“ за изпълнение на проектно предложение BG16RFOP001-1.002-0003 „Интегриран градски транспорт на Варна – втора фаза“, в максимален размер

29 297 008,49 лв., от които 7 936 085,20 лв. собствен принос от бенефициента.

Община Варна е открила процедура за възлагане на обществена поръчка, финансирана от ОПРР при изпълнение на ДПБФП, по Приоритетна ос 1 „Устойчиво и интегрирано градско развитие“, процедура BG16RFOP001-1.001-039 „Изпълнение на интегрирани планове за градско възстановяване и развитие 2014-2020“ за изпълнение на проектно предложение № BG16RFOP001-1.002-0003 „Интегриран градски транспорт на Варна – втора фаза“ (наричана по-нататък „Обществената поръчка“). Документацията по Обществената поръчка се намира на интернет страницата на Община

Варна (http://it.varna.bg:4481/ZopView.aspx?DosieID=508).

Жалбоподателят, в качеството си на възложител на Обществената поръчка, е сключил договори за възлагане на Обществената поръчка:

- №

BG16RFOP001-1.002-0003-C01-S-006 от 12.01.2018 г. с изпълнител „Инжстройинженеринг" ЕООД на стойност 654 975,75 лв. без ДДС (785 970,90 лв. с включен ДДС), сключен в резултат на обществена поръчка: „Основен ремонт на улична мрежа по трасето на бул. „*********“ в обхват от ул. „Ст. Стамболов“ до бул. „***************“ и прилежащото му съоръжение (автоподлез) по плана на 3 м.р., район „Одесос“, по обособена позиция 1 (л.522-539 от делото);

- № BG16RFOP001-1.002-0003-C01-S-007 от 12.01.2019 г. с изпълнител „Инжстройинженеринг“ ЕООД на стойност 849 999,19 лв. без ДДС (1 019 999,03 лв. с включен ДДС), сключен в резултат на обществена поръчка: „Основен ремонт на улична мрежа по трасето на бул. „***************“ в обхват от бул. „*********“ до бул. „************“, по плана на 3 м.р., район „Одесос“, по обособена позиция 2 (л.540-558 от делото).

- №

BG16RFOP001-1.002-0003-C01-S-008 от 12.01.2018 г. с изпълнител ЕТ „Станка

Василева“ на стойност 3 787 912,83 лв. без ДДС (4 545 495,40 лв. с включен ДДС), сключен в резултат на обществена поръчка: „Основен ремонт на бул. „Първи май“ в обхват от ул. „Мара Тасева“, кръстовище на VAR1087-/I-9/ кв. „Аспарухово” – кв. „Галата“ по плана на 29 м.р., район „Аспарухово“, по обособена позиция 3 (л.559-577 от делото).

Производството пред административния орган е започнало като последващ контрол на проведената от Община Варна – бенефициент по договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по ОПРР 2014-2020 г. обществена поръчка, във връзка с постъпил в МРРБ сигнал № 623 за допуснато Община Варна нарушение на материалния закон, което се квалифицира като нередност.

В случая обществената поръчка е възложена въз основа на икономически най-изгодната оферта по чл.70 ал.2 т.3 от ЗОП - оптимално съотношение качество/цена.

След анализ на одобрената методика, Ръководителят на УО на ОПРР е констатирал извършени нередности по смисъла на чл.2 т.36 от Регламент /ЕС/ № 1303/2013 г. на Европейския парламент и Съвета. Установено е допуснато от бенефициента нарушение на чл.70 ал.5 изр.2, ал.7 т.1, 2 и 2, и чл.2 ал.2 от ЗОП (неправомерни критерии за възлагане) и по чл.2 ал.1 т.1, вр. чл.54 ал.1 и 2 от ЗОП, вр. чл.40 ал.2 т.3 пр.2 от ППЗОП (неправомерно избран изпълнител по ОП 1 и ОП 2 - неравно третиране).

С писмо изх.№ 99-00-6-230(3) от 07.09.2018 г. (л.32-51 от делото) Ръководителят на УО на ОПРР е уведомил Кмета на Община Варна за установените при проверката на обществената поръчка нарушения, като е прието, че така поставените изисквания водят до съществено нарушение на разпоредбата на чл.2 т.36 от Регламент (ЕС) № 1303/2013 г. на Европейския парламент и на Съвета от 17.12.2013 г.

С писмо рег.№ РД17002058ВН_218ВН от 18.10.2018 г. (л.53-60 от делото) Община Варна е представила писмено възражение по основателността и размера на предложението за налагане на финансова корекция.

С обжалваното Решение № РД-02-36-1581/11.12.2018 г. на Заместник министъра на МРРБ и ръководител на УО на ОПРР, на основание чл.70 ал.1 т.9 и чл.73 ал.1, вр. чл.69 ал.1 от ЗУСЕСИФ, вр. чл.143 §2, вр. чл.2 §15 от Регламент (ЕС) № 1303/2013 и чл.2 ал.2 от ЗОП, вр. чл.70 ал.5 и ал.7 т.2 и т.3 б.“б“ от ЗОП и чл.33 ал.1 от ППЗОП, вр. чл.102 от Регламент 966/2012 на Европейския парламент и Съвета, е приключен сигнал за нередност № 623; като сигналът по по т.1 е прекратен, а т.2 и т.3 са установени нарушения при възлагане на обществена поръчка с предмет: „Строителство на обекти за основен ремонт на улични артерии, свързани с оптимизацията на масовия градски обществен транспорт в рамките на проект „Интегриран градски транспорт на Варна - втора фаза, с три обособени позиции“, финансирана с договор за предоставяне на БФП с per. №: BG16RFOP001-1.002-0003-С01. Установена е нередност, която е квалифицирана от УО като такава по:

- т. 9 от Раздел I „Обявление и документация за обществена поръчка/процедура за избор с публична покана“, към Приложение № 1 към чл.2 ал.1 от Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финсови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовитепо реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (Наредбата), приета с ПМС № 57 от 28 март 2017 г. - „Неправомерни критерии за подбор и/или критерии за възлагане, посочени в обявлението за поръчката или в документацията за участие“, относно нарушенията незаконосъобразно определени критерии за възлагане — за нарушението неправомерни критерии за възлагане;

- т. 13 от Раздел II „Оценяване на предложения“, към Приложение № 1 към чл.2 ал.1 от Наредбата, приета с ПМС № 57 от 28 март 2017 г. - „Изменение на критериите за подбор след отваряне на офертите, което води до незаконосъобразно допускане на участници/кандидати в процедурата“ - за нарушението неправомерно избран изпълнител по обособени позиции 1 и 2;

- т. 16 от Раздел II „Оценяване на предложения“, към Приложение № 1 към чл.2 ал.1 от Наредбата, приета с ПМС № 57 от 28 март 2017 г. - „Липса на прозрачност и/или на равно третиране по време на оценяването“ - за нарушението неправомерно избран изпълнител по обособени позиции 1 и 2.

За така извършените нарушения, допуснати от бенефициента (Община Варна), му е определена финансова корекция, както следва: 10 % от допустимите разходи по договор №

BG16RFOPOO1-1.002-0003-С01-S-006/12.01.2018 г. с изпълнител „Инжстройинженеринг“ ЕООД на стойност 654 975,75 лв. без ДДС, по обособена позиция 1 и договор № BG16RFOP001-1.002-0003-C01-S-007/12.01.2018 г. с изпълнител „Инжстройинженеринг“ ЕООД на стойност 849 999,19 лв. без ДДС, по обособена позиция 2, както и 5 % от допустимите разходи по договор № BG16RFOPOO1-1.002-0003-С01-S-008/12.01.2018 г. с изпълнител ЕТ „Станка Василева” на стойност 3 787 912, 83 лв. без ДДС, по обособена позиция 3, като изчислената финансова корекция е в размер на 224

606,84 лв. с ДДС, представляваща безвъзмездна финансова помощ, която следва да не се верифицира при обработка на следващи искания за плащане.

В решението са обсъдени и са приети за неоснователни възраженията на Община Варна по установените нередности, като е посочено, че неяснотите в методиката я правят незаконосъобразна, т.е. процесната обществена поръчка е проведена при нарушаване на принципа за публичност и прозрачност, което е създало предпоставки за намаляване на конкуренцията. Прието е, че нарушението има финансово отражение, тъй като неспазването на принципите по чл.2 ал.1 от ЗОП е довело до недопускане на неопределен брой потенциални заинтересовани от изпълнение на поръчката икономически оператори да представят оферти, което е понижило възможността за избор на по-конкурентна оферта.

Разпечатката съдържа 42 от 183 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/9300b6e3-cdee-43f0-b732-09ca3fe7b171