Решение № 551 от 25.08.2021, Апелативен съд - София

РЕШЕНИЕ

№ 551 гр. София , 24.08.2021 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД - СОФИЯ, 9-ТИ ТЪРГОВСКИ в публично заседание на седемнадесети март, през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:

Председател:

Членове:

Людмила Цолова

Светла Станимирова

Женя Димитрова при участието на секретаря Теодора Т. Ставрева като разгледа докладваното от Женя Димитрова Въззивно търговско дело № 20201001002611 по описа за 2020 година

Производството е по реда на чл.258 и сл. ГПК.

Образувано е по въззивна жалба вх.No-261801/18.09.2020 година от „НАЦИОНАЛНА ЕЛЕКТРИЧЕСКА КОМПАНИЯ“ ЕАД срещу решение 1273/28.08.2020 година, постановено по т.д.893/2018 година по описа на Софийски градски съд, ТО, VI-13 състав, В ЧАСТТА, с която са отхвърлени исковете на „НАЦИОНАЛНА ЕЛЕКТРИЧЕСКА КОМПАНИЯ“ ЕАД срещу „КАЛИАКРА УИНД ПАУЪР“ АД за заплащане на сумата за разликата над 967754.34 лева до предявения размер от 7638079.89 лева, представляваща балансираща енергия при небаланс на производител и услуга по фактури за периода от м.август, 2015-м.декември, 2017; сумата за разликата над 113274.62 лева до предявения размер от 1114 382.90 лева, представляваща лихва за забава за периода от датата, следваща падежа по всяка фактура до датата на предявяване на исковата молба – 09.05.2018 година, както и В ЧАСТТА, с която е осъдено да заплати разноски в размер на 105834.60 лева.

1

В останалата част решението не е обжалвано и е влязло в сила.

Твърди се в жалбата, че постановеното решение е неправилно, тъй като констатациите и изводите на съда не кореспондират с всички събрани по делото доказателства. Съдът не е възприел, че приетата от НЕК Методика за разпределение на небаланси в групата е въвела правилен и справедлив механизъм за разпределение на небалансите в групата. ПТЕЕ определя императивно участниците в групата, като съгласно чл.70, ал.4 производителите на електрическа енергия от възобновяеми източници, които продават произведената електрическа енергия по преференциални цени и по показания на СТИ нямат право да участвуват в стандартни балансиращи групи. Същите имат право да участвуват в стандартна балансираща група само когато продават произведената енергия съгласно чл.31, ал.12 ЗЕВИ.

Съгласно чл.70, ал.3 ПТЕЕ производителите на ВИ, които не са сключили договор по чл.11, т.9 се балансират от съответния координатор на специалната или комбинираната балансираща група в съответствие с прилаганата методика за разпределение на небалансите на членовете в специалната или комбинираната балансираща група и утвърдените от КЕВР Общи принципи за разпределение на небалансите в СБГ. Съдът приема, че Методиката противоречи на Общите принципи за разпределение на небаланси и създава положение на неравнопоставеност между членовете в групата.

Твърди, че Методиката не е дискриминационна, като разликата в прилагането и към производителите на електрическа енергия от ВИ – членове на СБГ и другите членове –производителите на електрическа енергия от ВЕЦ и ПАВЕЦ – собственост на НЕК ЕАД и производителите, с които ОД има сключени дългосрочни договори за изкупуване на електрическа енергия и разполагаемост идва от факта, че цялото количество електроенергия, произведено от първите се изкупува от обществения доставчик по отчет/електромер по сключени дългосрочни договори и преференциални цени. Видно е, че трите групи участници в СБГ не са поставени при равни условия, за да бъде прилагана еднаква методика за разпределение на реализираните от същата баланси. Раздел 4 е изработен на база заложените в чл.73 ПТЕЕ правила. С изменението на чл.31, ал.5 ЗЕВИ и въвеждане на НСП е променен начинът на задължително изкупуване на електрическата енергия от ВИ. Твърдението на НЕК е, че прилагането на Раздел IV от Методиката не 2 води до обогатяването на координатора на балансиращата група, тъй като цената за небаланс се определя изцяло въз основа на формули, които съдържат като основен компонент цената за недостиг или излишък, определена от ЕСО. Спазването на подадените и утвърдени часови графици е от особена важност за баланса на електроенергийнта система, поради което в Методиката е предвидено стимулиране на участниците в СБГ, които са в небаланс в обратна посока на общия небаланс на групата. Претендира се отмяна на решението на първоинстанционния съд, в обжалваната част и постановяване на решение по съществото на спора, с което се уважат предявените искове, като се присъдят направените по делото съдебноделоводни разноски.

Въззиваемата страна „Калиакра уинд пауър“ АД моли да се потвърди решението, в обжалваната част, както и да се присъдят направените по делото разноски. Твърди, че иска е отхвърлен, в частта, в която се претендира главница, произтичаща изцяло и само от приложението на Раздел I V от методиката, който се прилага допълнително и след като всички разходи се разпределят в групата. Твърди, че раздел IV от методиката няма нищо общо с разпределението на разходите за небаланс, а е свързан с начина и цената на изкупуване на електроенергия от ВЕИ и дейността му като обществен доставчик, а не като координатор. Методиката следва да съответства на общите принципи на закона, като раздел IV от методиката няма общо с балансирането и разходите за балансиране. Възникването на задължения за членовете на балансиращата група е обусловено от наличието на разходи за небаланс за самата група и тъй като сумите по този раздел не са такива, чрез прилагането ще се стигне до неоснователно обогатяване за НЕК, тъй като сумите остават в дружеството.

В исковата си молба от 09.05.2018 година ищецът „НЕК“ ЕАД излага, че разполага с издадена от Комисията за енергийно и водно регулиране /КЕВР/ с предходно наименование /ДКЕВР/ лицензия № Л-147-13/17.12.2004 година за извършване на дейността „обществена доставка на електрическа енергия“, която впоследствие с Решение №И2-Л-147 от 06.01.2014 година е допълнена с права и задължения за дейността „координатор на специални балансиращи групи“.

3

Ответникът „Калиакра уинд пауър“ АД е производител на електрическа енергия от възобновяеми източници и собственик на вятърна електроцентрала в с.Българево, община Каварна. Дружеството разполага с издадена от КЕВР лицензия №Л-205/13.07.2006 година за извършване на дейността „производство на електрическа енергия“, изменена впоследствие с Решение №И1-Л-205-01/04.08.2008 година по отношение на инсталираната мощност на енергийния обект.

Между „НЕК“ ЕАД и „Калиакра уинд пауър“ АД е налице сключен договор за изкупуване на електрическа енергия №ЕП-103/2007 година, ведно с Анекс 1 към същия от 03.08.2010 година, съгласно който „НЕК“ ЕАД, в качеството си на обществен доставчик изкупува цялото количество произведена от ответника енергия за срока на действие на договора, с изключение на енергията, за която ответника е сключил договори за продажба на свободния пазар на електрическа енергия.

Съгласно чл.91, ал.2 от ЗЕ сделките с електрическа енергия се извършват при спазване разпоредбите на същия, както и при спазване разпоредбите на правилата за търговия с електрическа енергия, приети от КЕВР по предложение на енергийните предприятия. На тази база КЕВР е приела ПТЕЕ, в сила от 26.07.2013 година. Съгласно параграф 4 от ПЗР на ПТЕЕ независимият преносен оператор „ЕСО“ ЕАД обявява датата, от която условията за прилагане на правилата за търговия с електрическа енергия към всички координатори на балансираща енергия са изпълнени. С писмо №2581/13.05.2014 година независимият преносен оператор е определил 01.06.2014 година като начална дата на стартиране на балансиращия пазар на територията на РБългария, като от тази дата брутните и нетни графици от координаторите на балансиращи групи служат за основа за финансови разплащания с „ЕСО“ АД.

Нормата на чл. 56, ад. 5 ПТЕЕ предвижда в случаите, когато производители на електрическа енергия от възобновяеми източници (ВИ) и от високоефективно комбинирано производство на топлинна и електрическа енергия (ВКПТЕЕ) не са прехвърлили отговорността за балансиране на координатор на комбинирана балансираща група, същите да бъдат включени в балансиращите групи с координатори общественият доставчик (т.е. „НЕК“ 4

ЕАД) или крайният снабдител в зависимост от сключените договори за изкупуване на електрическа енергия.

По силата на чл.56, ал.5 вр. с чл.63, ал.2 ПТЕЕ ответникът е включен в специалната балансираща група на обществения доставчик „НЕК“ ЕАД, респективно и в месечните извлечения за сетълмент, изпращани от „ЕСО“ ЕАД към координатора на специалната балансираща група „НЕК“ ЕАД. В случая балансирането, съгласно чл.70, ал.3 ПТЕЕ се извършва от „НЕК“ ЕАД в съответствие с приетата Методика за разпределяне на задължения по небаланси в специална балансираща група с координатор „НЕК“ ЕАД и утвърдените Общи принципи за разпределяне на небалансите в рамките на специалните балансиращи групи с координатор „НЕК“ ЕАД. През процесния период от м.август 2015 година до м.декември, 2017 година „НЕК“ ЕАД е издал за всеки отделен месец фактури, в качеството си на координатор на специалната балансираща група на обща стойност 7638 079.89 лева с ДДС.

Поради неплащането в срок се претендира и обезщетение за забава върху всяка една от фактурите за периода от датата, следваща падежа до момента на предявяване на исковата молба - 09.05.2018 година в размер на 1114382.90 лева, както и законната лихва върху главницата от датата на предявяване на исковата молба до окончателното изплащане на сумите.

В допълнителната искова молба, във връзка с наведените възражения на ответника ищецът излага, че отношенията във връзка с функционирането на балансиращия пазар са различни от отношенията по задължителното изкупуване на електрическа енергия по преференциални цени, поради което правоотношенията по изкупуване на електрическа енергия са уредени в Закона за енергетиката и Закон за енергията от възобновяеми източници (ЗЕВИ), а тези, касаещи условията за балансиране — в ПТЕЕ. Отношенията във връзка с балансирането на производители от ВЕИ не са предмет на ДИЕЕ, а са уредени с правни норми на ПТЕЕ, които са с императивен, а не с договорен характер.

Предмет на ДИЕЕ са правата и задълженията на обществения доставчик „НЕК“ ЕАД и производителя „КУП“ АД във връзка с продажбата на произведената от ВИ електрическа енергия срещу определена от КЕВР преференциална цена за срок от 15 години. От друга страна, предмет на 5 договора за балансиране са условията за участие в балансираща група, прехвърлянето на отговорността за балансиране и методиката за разпределение на общия небаланс в балансиращата група между отделните членове на балансиращата група — чл. 19 ПТЕЕ. Договорите се сключват между координатора и членовете на балансираща група.

Видно е, че двата договора са с различен предмет, като по силата на императивните норми на ПТЕЕ правата и задълженията във връзка с балансирането, уредени в договора по чл. 11, т.9 ПТЕЕ (договорът за участие в балансираща група), се прилагат и по отношение на производители от ВИ, които не са сключили договор за балансиране. Съгласно чл. 70, ал. 2 ПТЕЕ „Общественият доставчик, крайните снабдители в качеството им на координатори на специални балансиращи групи и координаторите на комбинирани балансиращи групи за производителите на електрическа енергия от възобновяеми източници и високоефективно комбинирано производство на топлинна и електрическа енергия сключват договор по чл.

11, т. 9 с всички членове на балансиращата група“. Въпреки че сключването на договор за балансиране е уредено като задължение с императивна норма, ПТЕЕ предвиждат и хипотеза, при която с производителите от ВИ няма сключени договори за балансиране. В тези случаи ПТЕЕ отново императивно уреждат отношенията между координатора и производителите, с които няма сключен договор, като съгласно чл. 70, ал. 3 ПТЕЕ „производители от ВЕИ, които не са сключили договор по чл. 11, т. 9, се балансират от съответния координатор на специалната или комбинираната балансираща група в съответствие с прилаганата методика за разпределение на небалансите на членовете в специалната балансираща група и утвърдените от КЕВР общи принципи за разпределяне на небалансите “. Очевидно е, че ПТЕЕ не предвиждат при липса на договор за балансиране отношенията между страните да се уреждат съгласно договореното в ДИЕЕ, а императивно разписват, че балансирането се осъществява съгласно утвърдените от КЕВР Общи принципи за разпределяне на небалансите и прилаганата от координатора Методика.