Решение № 24 от 02.07.2021, Окръжен съд - Смолян

РЕШЕНИЕ

№ 24 гр. Смолян , 02.07.2021 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – СМОЛЯН, ПЪРВИ ТЪРГОВСКИ СЪСТАВ в публично заседание на десети юни, през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:

Председател:

Любен Д. Хаджииванов като разгледа докладваното от Любен Д. Хаджииванов Търговско дело № 20205400900077 по описа за 2020 година

Производството е по чл. 288-286 ТЗ във вр. с чл. 266, ал. 1 във вр. с чл.

79, ал. 1 и чл. 92 ЗЗД и чл. 86 ЗЗД.

Образувано е по искова молба на В. ЕООД-София, Г. ЕООД С. и У.

ЕООД-София, като съдружници в К. У. г., срещу о. Доспат.

Ищците твърдят, че на 29.10.2008г. сключили договор за учредяване на К. У. г. за неопределен срок. Съгласно чл.6 от договора за консорциум, дяловете на съдружниците били равни. Консорциумът бил регистриран в Агенция по вписванията и тъй като консорциумите нямали юридическа дееспособност, активно легитимирани да предявят претенции във връзка с вземания на консорциума, били участниците в същия.

Твърдят, че в резултат на проведена процедура по ЗОП, на 13.11.2014г. бил сключен договор № 94/13.11.2014г. за възлагане на обществена поръчка за услуга, по силата на който о. Доспат възложила, а К. У. Г. приел да изработи проект за Общ устройствен план на о. Доспат и оценка за съвместимост, съгласно планово задание за изработване на общ устройствен план и предложение за изпълнение на поръчката. Договореното възнаграждение било 148 000лв. без ДДС или 177 600лв. с ДДС, от които: 129 1

000лв. без ДДС за изработване на проект за общ устройствен план на община Доспат и 19 000лв. без ДДС за изготвяне на екологична оценка, в т.ч. оценка за съвместимост. Според постигнатите договорености, възнаграждението било платимо по следния начин: - аванс в размер на 29 600лв., представляващи 20% от цената по договора. За аванса К. У. груп издало данъчна фактура №0000000020/19.01.2015г. за 29 600лв. без ДДС или 35 520лв. с ДДС. С преводно нареждане от 28.01.2015г. община Доспат заплатила по сметка на Урбан груп сумата от 28 800лв. с ДДС; - първо междинно плащане в размер на 44 400лв., платимо във фаза предварителен проект на общ устройствен план на община Доспат /по-долу ОУПОД/, без включени екологична оценка и оценка за съвместимост, след предаване на предварителния проект от изпълнителя на възложителя. Договорено било и изпълнителят да издаде фактура за това междинно плащане в 10-дневен срок след одобряване на решението на Национален експертен съвет по инвестиционно проектиране /НЕСИП/ за приемане на предварителен проект за ОУПОД от министъра на инвестиционното проектиране, както и че тази сума се заплащала след получаване на трансфер от Министерство на инвестиционното проектиране. На 19.06.2015г. консорциумът получил от община Доспат сумата от 42 624лв. с ДДС; второ междинно плащане в размер на 44400лв, платимо след подписване на двустранен приемопредавателен протокол по реда на чл.9 от договора за предаване на екологична оценка и оценка за съвместимост. Договорено било, че изпълнителят издава фактура за междинно плащане в 10-дневен срок след подписването на протокола за предаването на екологичната оценка и оценката за съвместимост. Тази сума се превеждала по сметка на изпълнителя след като община Доспат получела трансфер от Министерство на инвестиционното проектиране. На 13.12.2016г. консорциумът предоставил на общината данъчна фактура № 0000000064/13.12.2016г. за второ междинно плащане 30% по договор № 94/13.11.2014г на стойност 44 400лв. без ДДС, или 53 280лв. с ДДС. На 09.08.2016г. консорциумът получил от община Доспат превод в размер на 10 656лв. Същият ден бил получен и втори превод в размер на 6 720 лв.

На 15.12.2016г. консорциумът получил превод от община Доспат в размер на 32 453лв.

2

Общият размер на заплатеното възнаграждение от община Доспат към консорциума на основание договор №94/13.11.2014г. възлизало на 101 044,16лв. без ДДС или 121 253 лв. с ДДС. Неизплатеното възнаграждение по договора било в размер на 46 955,83лв. без ДДС, или 56 347лв. с ДДС, от които:

20

827лв. с

ДДС неизплатен остатък по фактура

№0000000064/13.12.2016г. и 35 520лв. с ДДС, неизплатено възнаграждение от окончателното плащане по договора, за което консорциумът издал проформафактура №0000000114/20.12.2014г., която имала характер на покана по чл.84, ал.2 ЗЗД.

С писмо за потвърждение на разчети изх.№БФ-26/24.01.19г. на кмета на община Доспат било поискано от консорциума да потвърди задължението на общината към него към 31.12.2018г., което според счетоводните регистри на ответника възлизало на 20 827лв., представляващи остатъка от второто междинно плащане.

Съгласно т.3.1. от договор за възлагане на обществена поръчка за услуга, срокът за предаване на предварителния проект за ОУПОД бил 30 календарни дни от подписване на договора, но не по-късно от 04.12.2014г. На 03.12.2014г /погрешно изписана 2013г./ консорциумът предал, а община Доспат приела материалите по чл.8, т.1 от договора, т.е. проектната документация във фаза предварителен проект.

Съгласно т.3.2 от договора, срокът за предаване на екологичната оценка и оценката за съвместимост била 40 дни от датата на одобряването на предварителния проект на ОУПОД.

С двустранно подписан приемо-предавателен протокол от 16.06.2015г. консорциумът предал, а общината приела доклад за оценка на съвместимостта и степента на въздействие на общ устройствен план на община Доспат, съгласно процесния договор и действащата нормативна уредба, а с двустранно подписан приемо-предавателен протокол от 08.08.2016г. били предадени и приети материалите по чл.8, ал. 1, т.2 от договора /екологична оценка и оценка за съвместимост/.

С приемо-предавателен протокол от 10.05.2017г. консорциумът предадал на общината и доклад за екологична оценка, придружен от 3 нетехническо резюме, приложения и искане за издаване на становище по екологична оценка съгласно договора, а с приемо-предавателен протокол от 13.06.2018г. общината приела от консорциума и проектни материали на окончателния проект на ОУПОД. В протокола било описано съдържанието на проекта с текстова и графична част.

В ДВ бр.108/2018г., стр.20, било публикувано решение №666/20.12.2018г. на община Доспат за одобряване от Общински съвет Доспат на Общ устройствен план на община Доспат. В съобщението било посочено, че на основание чл.215, ал.6 от ЗУТ, ОУПОД не подлежал на обжалване. Оттогава този план бил действащ и се ползвал по предназначение.

Консорциум Урбан груп изпълнил точно задълженията си по процесния договор, или били настъпили всички условия за заплащане в пълен размер на възнаграждението по договора, а община Доспат не изпълнила точно задължението си за заплащане на пълния размер на договореното възнаграждение.

Падежът на второто междинно плащане /по чл.2, ал. 3,б.Б от договора/, в размер на 44 400лв. без ДДС, или 30% от стойността на договора, настъпил на

13.12.2016г., когато била издадена данъчна фактура

№0000000064/13.12.2016г., а падежът за окончателно плащане по договора настъпил на 31.12.2018г., когато изтекъл установеният в чл.2, ал.3, т.3 от договора 10-дневен срок за плащане след приемане ОУПОД на общински съвет.

Ищците твърдят, че съгласно чл. 11 от договора, при забава в плащане, възложителят дължал на изпълнителя неустойка в размер на 0,2% от стойността на договорената цена за всеки просрочен ден, но не повече от 10% от тази стойност.

С исковата молба предявяват на основание чл.92 ЗЗД във вр. с чл.11 от договора иск за заплащане на неустойка за забава в плащанията по договора в общ размер 17 760лв., за периода на забава от 15.10.2017г. до 15.10.2020г.

Твърдят още, че съгласно чл.10 от договора, за изпълнение на задълженията по договора изпълнителят предоставял в полза на възложителя гаранция под формата на парична сума в размер на 7400 лв. С преводно 4 нареждане от 12.11.2014г. консорциумът заплатил по сметка на общината гаранция за изпълнение на договора в размер на 7400лв. Условията за освобождаване на внесената гаранция били посочени в чл.10, ал.3 и ал. 4 от договора. Крайният срок за възстановяване на гаранцията бил 20 календарни дни от приемане на окончателния проект на ОУПОД от общинския съвет.

Това условие било настъпило на 10.01.2019г. и считано от 11.01.2019г. ответната община била в забава за връщане на гаранцията за добро изпълнение.

Общият размер на вземането на консорциума от общината по договора и неговото неточно изпълнение от ответната страна възлизал на 81 507лв., от които: главница от 63 747лв., от която 56 347лв. неизплатено възнаграждение по договор №94/13.11.2014г. и 7 400лв. внесена гаранция за изпълнение по договора; 17 760лв. неустойка за забава в плащането по договора за периода 15.10.17-15.1020г.

Предвид установеното равно участие в договор от 29.10.2008г. и решение на съдружниците в консорциума от 12.10.2020г., всеки един от ищците имал право да получи по 1/3 част от дължимите суми от община Доспат към К.У. груп.

Молят съда да постанови решение, с което да осъди община Доспат да заплати на всеки един от ищците, като участници в консорциума сумите от по 18 782.33лв., представляваща 1/3 част от неизплатено възнаграждение в общ размер от 56 347лв. по договор №94/13.11.2014г.; 2 466.67лв., представляващи 1/3 част от подлежаща на връщане гаранция за изпълнение в общ размер от 7 400лв. по същия договор; 5 920лв., представляващи 1/3 част от неустойка за забава в общ размер от 17 760лв.,по договора, за периода 15.10.2017г. до 15.10.2020г.

Претендират и законната лихва върху исковите претенции от завеждане на исковата молба до окончателното им изплащане, както и направените по делото разноски.

В срок е постъпил отговор от ответника, община Доспат.

Искът бил неоснователен по следните съображения. Претендирали се сумите от 63 747лв. главница и 17 760лв. неустойка. Главниците от по 20 5

827лв. и съответната неустойка от 2 827лв. не били дължими от община Доспат на ищците.

Задълженията били по фактура №0000000064/13.12.2016г. на остатъчна стойност 20 827,00лв. Съгласно чл.2, ал.3, т.2, б.Б от договор №94/13.11.2014г. сумата по фактурата се нареждала по сметка на изпълнителя в 10-дневен срок след получаване на трансфер от Министерство на инвестиционното проектиране. Трансферът по цитираното междинно плащане бил в размер на 32 453лв., като същата сума била преведена на изпълнителя. За остатъка от 20 827лв. община Доспат не била получавала трансфер от МИП и следователно не извършила плащане на остатъка към изпълнителя.

Ответната община поддържа, че според клаузата на чл.2, ал.3, т.2, б.Б от договора между страните, плащането било дължимо след получен трансфер от МИП. Към момента такъв не бил получен от община Доспат, следователно остатъчното плащане по фактура №0000000064/13.12.2016г. от 20 827лв. не било дължимо от община Доспат, респ. не била дължима и неустойка спрямо частично неизплатената фактура. Неустойката имала акцесорен характер, и ако главницата не била дължима, то не била дължима и неустойката.

Към момента от трансферите от Министерство на инвестиционното проектиране по сключения между страните договор №94/13.11.2014г. в община Доспат били получени суми в размер на 121 253лв., като същите били преведени на изпълнителя, видно от хронологична ведомост от счетоводството на община Доспат.

Ответникът счита, че неоснователно се претендирала главница от 35 520лв. с ДДС по фактура №0000000114/20.12.2014г., тъй като такава фактура не била осчетоводявана в община Доспат и не съществувала като задължение. Още повече, че за същата била изтекла и общата погасителна давност от 5г., съгласно чл.110 ЗЗД, още на 20.12.2019г. Въпросната фактура не била приложена и към доказателствата към исковата молба. Към доказателствата била приложена фактура със същия номер №0000000114, но от дата 20.12.2018г., а и не била подписана и подпечатана от получателя, не била осчетоводявана от община Доспат и съответно не съществувала като 6 задължение. Видно било от потвърждение на разчет с изх.№БФ26/24.01.2019г., че консорциумът не бил възразил по дължимите суми от община Доспат в размер на 20 827лв., за която сума се чакал трансфер от Министерство на инвестиционното проектиране. Или консорциумът се съгласил с размера на задължението и поради тази причина не възразил.