Решение № 2567 от 10.07.2022, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 2567 гр. София, 10.07.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 106-ТИ СЪСТАВ, в публично заседание на двадесет и осми март през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: МИРОСЛАВ Т. ПЕТРОВ при участието на секретаря ПАВЕЛ АЛЬ. БОЖИНОВ като разгледа докладваното от МИРОСЛАВ Т. ПЕТРОВ Административно наказателно дело № 20211110217461 по описа за 2021 година Производството е по реда на чл. 59 - 63 ЗАНН.

Образувано е по жалба от ХР. ИГН. ИВ., ЕГН ********** срещу наказателно постановление № 11-01-505/05.11.2021 г., издадено от С. А. Б. – директор на Агенцията за държавна финансова инспекция /АДФИ/, с което на основание чл. 256, ал. 2 от Закона за обществени поръчки /ЗОП, обн. в ДВ бр.

13 от 16.02.2016 г., в сила от 15.04.2016 г./ му е наложено административно наказание „глоба“ в размер на 721,30 лева /седемстотин двадесет и един лв. и тридесет ст./ за нарушение на чл. 17, ал. 1 във вр. с чл. 20, ал. 3, т. 2 във вр. с чл. 3, ал. 1, т. 2 ЗОП.

В депозираната жалба са релевирани оплаквания за допуснати съществени процесуални нарушения в предходната фаза на административнонаказателното производство, довели до накърняване правото на защита на въззивника, както и за некоректно приложение на материалния закон. Отправена е молба за цялостна отмяна на атакувания санкционен акт като неправилен и незаконосъобразен.

В съдебното заседание жалбоподателят, редовно призован, явява се лично, като поддържа жалбата и изложените в нея съображения.

Въззиваемата страна, редовно призована, представлява се от ст.

1 юрк. Милена Матева, с пълномощно по делото. Последната пледира за неоснователност на постъпилата жалба и за пълна доказаност на твърдяното административно нарушение, в каквато насока изтъква конкретни аргументи.

В допълнение са представени писмени бележки. Претендира се и присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

Софийски районен съд, като разгледа жалбата и изложените в нея твърдения и след като се запозна със събраните по делото доказателства, доводите и възраженията на страните по реда на чл. 14, чл. 18 и чл. 107, ал. 5 НПК, намира за установено следното:

Жалбата е подадена в законоустановения срок, от процесуално легитимирано лице и съдържа всички изискуеми реквизити за нейната редовност, което обуславя пораждането на предвидения в закона суспензивен и деволутивен ефект, а разгледана по същество се явява ОСНОВАТЕЛНА.

ОТ ФАКТИЧЕСКА СТРАНА:

„/ДРУЖЕСТВО/” ЕООД /ДРУЖЕСТВО/, със седалище и адрес на управление: гр. /АДРЕС/ и ЕИК №№№№№, е еднолично дружество с ограничена отговорност, с едноличен собственик на капитала „/ДРУЖЕСТВО/“ ЕАД. Дружеството е учредено на /ДАТА/ г. по реда на Търговския закон чрез отделяне от „Български държавни железници“ ЕАД /„БДЖ“ ЕАД/. С Решение № 1 от 13.11.2007 г. по ф. дело № 16660/2007 г. е регистрирано по описа на Софийски градски съд - фирмено отделение.

Всички дялове от капитала на ДРУЖЕСТВО са притежание на едноличния собственик на капитала - „БДЖ“ ЕАД. С Решение № 151 от 22.10.2011 г. на министъра на транспорта, информационните технологии и съобщенията, наименованието на едноличния собственик на капитала е променено от „Български държавни железници” ЕАД на „/ДРУЖЕСТВО/” ЕАД /„Холдинг БДЖ” ЕАД/. Едноличен собственик на капитала на „Холдинг БДЖ” ЕАД е Министерство на транспорта, информационните технологии и съобщенията.

2

Предметът на дейност на „БДЖ-ПП“ ЕООД е извършване на железопътни превози на пътници във вътрешно и/или международно съобщение, наемане на локомотивна тяга и вагони за извършване на железопътни превози на пътници, поддръжка и ремонт на подвижен състав (локомотиви и вагони), както и всяка друга дейност, която не е забранена със закон.

„БДЖ-ПП“ ЕООД попада в обхвата на държавната финансова инспекция, като търговско дружество по смисъла на чл. 4, т. 4 от Закона за държавната финансова инспекция.

Съгласно чл. 15 от Учредителния акт /УА/ на дружеството, същото е с органи на управление: Общо събрание, чийто правомощия се упражняват от едноличния собственик на капитала - „Холдинг БДЖ” ЕАД и управител/и.

С чл. 17, ал. 1 от УА са определени правомощията на управителя, сред които: организира, ръководи и контролира цялостната дейност на дружеството; изготвя и предлага за одобрение годишния финансов отчет на дружеството; организира и отговаря за изпълнението на решенията на едноличния собственик на капитала; решава и други въпроси, свързани с дейността на дружеството.

Съгласно чл. 18, ал. 1 от УА, Дружеството се представлява пред трети лица от неговия управител/управители/прокурист/и. Съгласно ал. 2, когато Дружеството има избрани повече от един управител и/или прокурист, същото се представлява пред трети лица по начина, определен от едноличния собственик на капитала.

Видно от справка № 14-00-1/23.02.2021 г. за отговорните длъжностни лица при „БДЖ-ПП“ ЕООД управител на дружеството в периода от 07.01.2019 г. до 28.10.2019 г. е жалбоподателят ХР. ИГН. ИВ..

Транспортните услуги са секторни дейности по смисъла на чл. 123, т. 4 ЗОП. Дейностите по предмета на дружеството, съответстват на дейностите по чл. 127, ал. 1 ЗОП, като транспортни услуги, свързани с предоставянето или експлоатацията на мрежи за обществени услуги в областта на железопътния транспорт, както и на автоматизирани транспортни системи или въжени линии.

„БДЖ-ПП” ЕООД е публично предприятие по смисъла на § 2, т. 42 3 от ДР на ЗОП, като предприятие, върху което се упражнява доминиращо влияние от публичен възложител /„/ДРУЖЕСТВО/“ ЕАД, със 100% държавно участие и принципал Министерство на транспорта, информационните технологии и съобщенията/.

Съгласно чл. 5, ал. 4, т. 1 ЗОП, представляващият „БДЖ-ПП” ЕООД, като публично предприятие, е възложител на обществени поръчки, за извършване на секторни дейности по чл. 127, ал. 1 ЗОП.

Съгласно чл. 13, ал. 1 от „Вътрешни правила за управление на цикъла по обществени поръчки в „БДЖ-ПП“ ЕООД“, утвърдени със заповед № 494/19.07.2016 г., действащи през проверявания период, правомощията на възложител по смисъла на ЗОП, относно организирането и провеждането и възлагането на обществени поръчки се осъществяват от управителя на „БДЖПП” ЕООД. Съгласно ал. 2 от правилата, с изключение на случаите по ал. 1, при отсъствие на възложителя, правомощията му, свързани с възлагане на обществени поръчки, се изпълняват от лицето, което го замества съгласно вътрешен акт, който определя представителството на възложителя. Съгласно ал. 3, на основание чл. 7, ал. 1 ЗОП, възложителят може да определя длъжностни лица, които да организират и/или възлагат обществени поръчки по реда на ЗОП и съгласно настоящите правила. Това правомощие не може да се упражнява от лицето, което замества възложителя, съгласно ал. 2.

Съгласно справка от „БДЖ-ПП“ ЕООД с изх. № 03-10-24/ 10.02.2021 г., в периода от 01.01.2017 г. до 31.12.2019 г. 20 броя физически лица са представлявали възложителя по смисъла на чл. 7, ал. 1 ЗОП.

Със заповед № ФК-10-358/11.03.2020 г. на директора на АДФИ е възложена финансова инспекция на „БДЖ-ПП“ ЕООД на отчетените разходи през 2018 г. и 2019 г. в областта на обществените поръчки и сключените договори, като със заповед № ФК-10-563/15.04.2021 г. на посоченото длъжностно лице е определена крайната дата за нейното приключване – 17.05.2021 г.

В хода на проверката служителите на АДФИ констатирали, че в периода от 15.02.2019 г. до 17.07.2019 г. от „БДЖ-ПП“ ЕООД са разходвани средства за доставки на товарни автомобили, в общ размер на 60 108,33 лв. без ДДС /72 130,00 лв. с ДДС/, въз основа на първични счетоводни документи /фактури/, по сключени договори и доклади, към следните контрагенти, както 4 следва:

-„ИДМ Автомобили“ ЕООД, с разходвани средства, в общ размер на 17 900,00 лв. без ДДС /21 480,00 лв. с ДДС/. Разходите са извършени по доклад № 51-07-85/04.02.2019 г. одобрен от управителя на „БДЖ-ПП“ ЕООД, в който е представена обосновка за необходимост от доставка на товарен автомобил за нуждите на Поделение за пътнически превози Горна Оряховица, за превоз на едрогабаритни материали и резервни части, необходими за ремонтната дейност на транспортни превозни средства и пътнически вагони.

Сключен е договор за покупко-продажба на МПС на 15.02.2019 г. между „БДЖ-ПП“ ЕООД, представлявано от Савадор С.ов Ганчев – директор на поделение за ПП Горна Оряховица /посоченото лице фигурира под № 2 в справката от „БДЖ-ПП“ ЕООД с изх. № 03-10-24/10.02.2021 г., относно физически лица, представляващи възложителя по смисъла на чл. 7, ал. 1 ЗОП/ и „ИДМ Автомобили“ ЕООД, за употребявано МПС, марка D A F, модел FA55.250, вид: товарен, бордови, година на производство: 2005 г. с рама:

№XLRAE55CF0L263551, на стойност 17 900,00 лв. без ДДС;

- „ОМНИКАР АУТО“ ООД, с разходвани средства, в общ размер на 9 158,33 лв. без ДДС /10 990,00 лв. с ДДС/. Разходите са извършени по Договор № 22.04.2019 г., сключен на основание чл. 20, ал. 4, т. 3 ЗОП, с предмет възложителят възлага, а изпълнителят приема да достави моторно превозно средство - 1 брой употребяван товарен автомобил, марка/модел Рено Канго, с per. № СА 4610 ХМ, с идентификационен номер на превозното средство - VF1FW17B550497956, двигател K9KB608D243058, цвят - бял, дизел. Договорът е на стойност 9 158,34 лв. без ДДС и е сключен във връзка с доклад № 47-05-17/26.03.2019г., одобрен от управителя на „БДЖ-ПП“ ЕООД, в който е обоснована необходимост от закупуване на 1 брой употребяван автомобил за нуждите на Поделение за пътнически превози Пловдив, за превоз на резервни части, необходими за ремонта на вагоните, локомотивите и за превоз на материали за превозната дейност в поделението. При посочената сделка „БДЖ-ПП“ ЕООД е представлявано от Ангел Стойчев Даскалов – директор на поделение за ПП Пловдив /посоченото лице фигурира под № 3 в справката от „БДЖ-ПП“ ЕООД с изх. № 03-10-24/10.02.2021 г., относно физически лица, представляващи възложителя по смисъла на чл. 7, ал. 1 ЗОП/;

5

-„ГЕРИ Е-ТРАНС” ЕООД, с разходвани средства, в общ размер на 9 850,00 лв. без ДДС /11 820,00 лв. с ДДС/. Разходите са извършени по доклад № 03-20-520/24.04.2019 г., одобрен от управителя на „БДЖ-ПП“ ЕООД, в който е представена обосновка за необходимост от доставка на употребяван товаропътнически автомобил за нуждите на Поделение за пътнически превози София, за превоз на резервни части, необходими за ремонта на вагоните, локомотивите и за превоз на материали за превозната дейност в поделението. Сключен е договор за покупко-продажба на МПС на 09.05.2019 г. между „БДЖ-ПП“ ЕООД, представлявано от Александър Венев А. – директор на поделение за ПП София /посоченото лице фигурира под № 4 в справката от „БДЖ-ПП“ ЕООД с изх. № 03-10-24/10.02.2021 г., относно физически лица, представляващи възложителя по смисъла на чл. 7, ал. 1 ЗОП/ и „ГЕРИ Е-ТРАНС” ЕООД за товаропътнически автомобил „Форд Транзит“, със шаси №WF05XXBDF57V44419, на стойност 9 850,00 лв. без ДДС;

-„СИЕРА ТРЕЙД ТРУП“ ООД, с разходвани средства, в общ размер на 23 200,00 лв. без ДДС /27 840,00 лв. с ДДС/. Разходите са извършени по доклад № 03-20-745/24.06.2019 г., в който е представена обосновка за необходимост от доставка на товарен автомобил за нуждите на Поделение за пътнически превози София, за превоз на едрогабаритни материали и резервни части, необходими за ремонтната дейност на транспортни превозни средства и пътнически вагони, като в случая разходите не са били одобрени от управителя на „БДЖ-ПП“ ЕООД. Сключен е предварителен договор за покупко-продажба на МПС на 12.07.2019 г. между „БДЖ-ПП“ ЕООД, представлявано от Иван Якимов /посоченото лице не фигурира в справката от „БДЖ-ПП“ ЕООД с изх. № 03-10-24/10.02.2021 г., относно физически лица, представляващи възложителя по смисъла на чл. 7, ал. 1 ЗОП/ със „СИЕРА ТРЕЙД ГРУП“ ООД, за употребявано МПС, марка MAN, модел T G A 18.313 F L S , вид: товарен, година на производство: 2001 г., рама:

№WMAH09ZZZ2M337049, на стойност 23 200,00 лв. без ДДС.

Изяснено е от представените счетоводни регистри за 2019 г., че отчетените в периода 15.02.2019 г. - 17.07.2019 г. разходи за доставки на товарни автомобили, на обща стойност 60 108,33 лв. без ДДС /72 130,00 лв. с ДДС/, са намерили счетоводно отражение по Дт. сметки 5031 „Разплащателна сметка в СЕБРА и 431/30 „ВР в дружеството за задължения по преведени 6 суми по банка“ и Кт. сметка 402/1 „Доставчици по аванси в лева“, 453/1 „Начислен ДДС за покупки“, 431/4 „ВР в едно поделение“, 207/3 „Разходи за новозакупени ДМА“, осчетоводени към основната и инвестиционната дейност на дружеството.